И собственник, и директор, и учредитель: разбираемся со сделками, совершенными одним лицом, но от имени разных организаций

Образец решения собственника об изъятии имущества унитарного предприятия на с. 32 журнала.

Образец  акта приема-передачи имущества см. в рубрике «Правильный документ» на с. 32 журнала.

Главное в статье:

• с позиций юриста и бухгалтера рассматривается передача имущества между организациями, учредителем, собственником и директором которых является одно лицо.

Суть проблемы

Частное унитарное предприятие (ЧУП), собственником которого является физическое лицо (Иванов), по своему решению осуществляет безвозмездную передачу товаров обществу с ограниченной ответственностью (ООО), единственным учредителем и директором которого является то же физическое лицо (Иванов). В отношении таких действий возникают вопросы их правомерности, квалификации и возможности практической реализации.

Рассмотрим эти вопросы с позиций юриста и бухгалтера.

Что такое ЧУП

ЧУП является унитарным предприятием, обладающим правом хозяйственного ведения не только на имущество, которое собственник закрепил за ЧУП своим решением (п. 1 ст. 280 ГК), но и на имущество, которое является результатом хозяйственной деятельности ЧУП: плоды, продукция, доходы, имущество, которое ЧУП приобрело самостоятельно (п. 2 ст. 280 ГК). Иными словами, несмотря на то что имущество было приобретено ЧУП в ходе его деятельности, правом собственности на это имущество все равно обладает его учредитель.

При этом, если иное не предусмотрено законодательством, уставом или иными документами организации, предприятие вправе самостоятельно распоряжаться закрепленным за ним на праве хозяйственного ведения имуществом (отчуждать, сдавать в аренду и т.п.) в пределах, определяемых в соответствии с законодательством. Исключение составляет только недвижимое имущество. Распоряжение последним допускается предприятием только с согласия собственника (пп. 1, 3 ст. 276 ГК).

Справочно:

юридическое лицо не вправе распоряжаться принадлежащим ему на праве хозяйственного ведения недвижимым имуществом без согласия собственника. Остальным имуществом на праве хозяйственного ведения оно распоряжается самостоятельно, за исключением случаев, установленных законодательством и собственником имущества (п. 3 ст. 276 ГК).

Кто является стороной сделки по передаче имущества

Чтобы определить сторону сделки, необходимо изучить устав ЧУП.

Вариант 1. ЧУП передает имущество ООО от своего лица.

Если устав ЧУП позволяет распоряжаться имуществом, находящимся на праве хозяйственного ведения, и (или) есть согласие собственника ЧУП на совершение сделки, то ЧУП от своего лица может передать товар ООО.

Вариант 2. Собственник ЧУП от своего лица передает имущество ООО.

Поскольку собственник имущества – физическое лицо, именно он вправе владеть, пользоваться и распоряжаться принадлежащим ему имуществом, в т.ч. принимать решения об изъятии имущества у ЧУП. Если согласно уставу ЧУП не вправе распоряжаться имуществом, то стороной сделки может выступать только собственник.

Является ли передача имущества от ЧУП к ООО передачей в пределах одного собственника?

Не является. В отличие от ЧУП, собственник которого – физическое лицо, собственником имущества ООО является само общество (абзац второй части второй ст. 1 Закона № 2020-XII). Следовательно, при пере­даче имущества от ЧУП к ООО передачи в пределах одного собственника не происходит, поскольку собственники разные. Аналогичная ситуация возникает с передачей имущества от самого Иванова к ООО.

Как оформить передачу имущества

Вариант 1. Если сам ЧУП передает имущество ООО, то он совершает сделку по правилам, установленным гражданским законодательством. В этом случае следует руководствоваться уставом ЧУП в отношении полномочий самого ЧУП по распоряжению имуществом.

Вариант 2. Если собственник ЧУП передает имущество ООО от своего лица, он должен принять решение об изъятии имущества, находящегося у ЧУП на праве хозяйственного ведения, в письменной форме. В решении следует указать:

– дату, номер документа, место принятия;

– правовое основание – пункт устава ЧУП или ссылку на абзац седьмой п. 6 ст. 113 ГК;

– перечень имущества, подлежащего изъятию;

– срок передачи имущества собственнику путем оформления акта приема-передачи.

Может ли физическое лицо ‒ собственник имущества с одной стороны и то же физическое лицо ‒ директор ООО с другой стороны подписать договор?

Не может. Заключение сделки одним и тем же физическим лицом, выступающим от имени разных субъектов гражданских правоотношений, влечет ничтожность такой сделки на основании ст. 170 ГК вследствие нарушения запрета, установленного п. 3 ст. 183 ГК (п. 19 постановления Пленума ВХС № 26).

Пример 1

Суд при рассмотрении экономического спора посчитал, что договор пере­вода долга, заключенный между индивидуальным предпринимателем и ЧТУП с согласия ООО, является ничтожным: договор заключен одним и тем же физическим лицом, выступающим от имени разных субъектов гражданских правоотношений.

Пример 2

Поскольку ответчик при заключении договора выступал одновременно представителем от имени покупателя и как индивидуальный предприниматель (поставщик), то заключенная сделка по поставке товара является ничтожной и требование об установлении указанного факта удовлетворено судом.

Если одно физическое лицо является директором и собственником и в ЧУП, и в ООО, то возможной представляется ситуация, когда со стороны ЧУП договор подписывает собственник ЧУП, а со стороны ООО – работник, например бухгалтер, на основании выданной доверенности. Договор со стороны ЧУП может подписать и директор ЧУП, но только в случае, если он не является при этом собственником ЧУП.

Какой вид сделки выбрать для передачи имущества

Вариант 1. Собственник ‒ физическое лицо передает имущество ООО по договору дарения.

Стоит напомнить, что дарение между коммерческими организациями запрещено, поэтому стороной договора должно выступать физическое лицо. Договор между юридическим лицом и гражданином всегда совершается в простой письменной форме (подп. 1 части первой ст. 162 ГК).

Вариант 2. ЧУП или его собственник ‒ физическое лицо передает имущество ООО по договору безвозмездной (спонсорской) помощи.

Цель предоставления спонсорской помощи должна соответствовать Указу № 300, в частности направляться на укрепление материально-технической базы (абзац второй п. 2 Указа № 300).

Однако если товары передаются ООО для их последующей реализа-ции самим ООО, то передача товаров по договору безвозмездной (спонсорской) помощи будет являться нарушением законодательства, так как это будет считаться нецелевым использованием безвозмездной (спонсорской) помощи.

Обратите внимание!

Предоставление и использование безвозмездной (спонсорской) помощи, предоставление которой запрещено законодательными актами, влечет наложение штрафа в размере от 10 до 30 базовых величин (ст. 24.53 КоАП).

Вариант 3. Учредитель (физическое лицо ‒ собственник ЧУП) вносит вклад в имущество ООО, не приводящий к увеличению уставного фонда и изменению размера долей.

Указанные вклады в имущество хозяйственного общества вносятся на основании договора, заключенного между участником и обществом (ст. 29-1 Закона № 2020-XII).

Процедура внесения неденежного вклада в уставный фонд предполагает следующее:

1) проведение оценки его стоимости (часть четвертая ст. 29 Закона № 2020-XII, абзацы второй и восьмой части первой п. 2 Положения № 615). Такая оценка может быть проведена как собственно учредителем, так и независимым оценщиком, однако при проведении внутренней оценки необходимо в дальнейшем пройти процедуру экспертизы достоверности проведенной оценки, что в любом случае приводит к проведению дополнительной процедуры и дополнительным финансовым затратам. На практике в большинстве случаев проводится независимая оценка неденежного вклада;

2) утверждение оценки его стоимости. В случае с одним участником ООО достаточно соответствующего решения единственного участника. Решение должно основываться на заключении о стоимости имущества.

Осуществляемые в хозяйственной деятельности операции по пере­даче в безвозмездное пользование имущества, находящегося в частной собственности, имеют особенности налогообложения и бухгалтерского учета.

Налог на добавленную стоимость (НДС)

Обороты по передаче имущества в безвозмездное пользование ссудо­получателю признаются объектами обложения НДС (подп. 1.1.13 п. 1 ст. 115 НК). При этом исключения установлены подп. 2.20 п. 2 ст. 115 НК.

С учетом указанных исключений при безвозмездном пользовании не возникает объекта обложения НДС, если:

– не производится возмещение никаких расходов. Это касается всех организаций независимо от формы собственности;

– возмещение расходов производится в соответствии с Указом № 150. Данная норма касается организаций государственной формы собственности, а также хозяйственных обществ, в уставных фондах которых более 50 % акций (долей) находится в собственности Республики Беларусь и (или) ее административно-территориальных единиц.

Налоговая база при предоставлении ссудодателем имущества в безвозмездное пользование ссудополучателю определяется как (п. 12 ст. 120 НК):

– подлежащие возмещению ссудодателю суммы начисленной амортизации, земельного налога или арендной платы за земельный участок, налога на недвижимость (если обязанность их возмещения ссудодателю не предусмотрена актами Президента Республики Беларусь);

– подлежащая возмещению ссудодателю стоимость расходов по содержанию имущества и (или) иных расходов, связанных с имуществом (в т.ч. расходов по эксплуатации, ремонту имущества, затрат на коммунальные услуги), за исключением стоимости приобретенных ссудо­дателем работ (услуг), связанных с имуществом, и расходов, указанных в абзаце втором п. 12 ст. 120 НК.

Справочно:

при передаче имущества в безвозмездное пользование, при которой возникает объект обложения НДС, плательщики НДС обязаны создать ЭСЧФ, если иное не установлено ст. 131 НК, в т.ч. по оборотам при реализации товаров (работ, услуг), имущественных прав, признаваемым объектом обложения НДС (подп. 2.1 п. 2 ст. 131 НК).

Налог на прибыль

Объектом обложения налогом на прибыль признается в т.ч. валовая прибыль, которая для белорусских организаций определяется как сумма прибыли от реализации товаров (работ, услуг), имущественных прав и внереализационных доходов, уменьшенных на сумму внереализационных расходов (абзац второй части первой п. 2 ст. 167 НК).

В состав внереализационных доходов включаются доходы от операций по передаче в безвозмездное пользование имущества (часть первая подп. 3.18 п. 3 ст. 174 НК). В состав доходов по таким операциям включаются расходы ссудодателя, подлежащие возмещению в соответствии с условиями договора (часть вторая подп. 3.18 п. 3 ст. 174 НК).

Исключение составляет случай, когда возмещение расходов ссудодателя производится в соответствии с Указом № 150. При этом расходы организации, покрытые за счет средств возмещения, также не учитываются при определении облагаемой налогом прибыли (подп. 4.18 п. 4 ст. 174 НК).

Налог на недвижимость

Организация-ссудополучатель не уплачивает налог на недвижимость со стоимости полученного в безвозмездное пользование имущества, признаваемого объектом налогообложения, поскольку плательщиком в данном случае является ссудодатель (ст. 225 НК).

Но если организацией-ссудополучателем объект недвижимости получен в безвозмездное пользование от иностранной организации, не осуществляющей деятельность на территории Республики Беларусь через постоянное представительство, или от физического лица (как признаваемого, так и не признаваемого налоговым резидентом Республики Беларусь), в т.ч. индивидуального предпринимателя, то плательщиком налога на недвижимость признается ссудополучатель. Исключение – случаи, когда иностранная организация – ссудодатель передает в безвозмездное пользование сооружения магистрального трубопроводного транспорта, нефтепроводов, газопроводов, технологических газопроводов и отводов, а также станции, хранилища, установки или иные объекты налогообложения, обеспечивающие функционирование данных сооружений. В таких случаях плательщиком налога на недвижимость признается этот иностранный ссудодатель (п. 1 ст. 226 НК).

Бухгалтерский учет

Передача имущества в безвозмездное пользование относится к текущей деятельности организации.

Для обобщения информации о доходах и расходах по текущей дея­тельности предназначены соответствующие субсчета к счету 90 «Доходы и расходы по текущей деятельности» (п. 70 Инструкции № 50).

Пример 3

ЧУП (ссудодатель) в лице директора Иванова передало ООО (ссудополучателю) в безвозмездное пользование торговое оборудование, которое у ссудодателя учитывается в составе основных средств (ОС). Данное имущество было передано по ТН-2.

Следует учитывать, что с 21 января 2022 г. накладная ТН-2 может не заполняться при передаче имущества в т.ч. по договору безвозмездного пользования (ссуды) без его перемещения с участием автомобильного транспорта, если при этом оформляется первичный учетный документ, форма которого установлена законодательством, а при отсутствии формы, установленной законодательством, – разработана и утверждена пере­дающей организацией самостоятельно (часть девятая п. 1 Инструкции о порядке заполнения товарно-транспортной накладной и товарной накладной, утвержденной постановлением Министерства финансов Республики Беларусь от 30.06.2016 № 58).

Данное правило не применяется в случаях, когда в соответствии с законо­дательством организации обязаны использовать ТН в виде электронных документов.

Обратите внимание!

При передаче в безвозмездное пользование ОС (зданий, сооружений, изолированных помещений и др.) применяется форма акта о приеме-передаче основных средств, установленная постановлением Министерства финансов Республики Беларусь от 22.04.2011 № 23.

ОС, переданные в безвозмездное пользование, в бухгалтерском учете организации-ссудодателя должны учитываться на отдельном субсчете, открытом к счету 01 «Основные средства» (п. 34 Инструкции № 26).

При передаче ОС в безвозмездное пользование объекты ОС в бухгалтерском учете у организации-ссудодателя относятся (подп. 4.2 п. 4 Инструкции № 37/18/6):

– к используемым в предпринимательской деятельности в случае, если они используются ссудополучателем для реализации товаров, производимых (продаваемых) передающими такие объекты ссудодателями, реализации работ (услуг) ссудодателей; производства товаров (работ, услуг) для ссудодателей. Ежемесячные суммы амортизационных отчислений отражаются записями: Д-т 20 «Основное производство» – К-т 02 «Амортизация основных средств»;

– неиспользуемым в предпринимательской деятельности – в иных случаях. Суммы амортизационных отчислений по ОС отражаются: Д-т 90 «Доходы и расходы по текущей деятельности» (субсчет 90-10 «Прочие расходы по текущей деятельности») – К-т 02.

Амортизационные отчисления по ОС, переданным в безвозмездное пользование, но участвующим при этом в предпринимательской деятельности передавшей стороны (например, используемым ссудополучателем при реализации товаров, производимых ссудодателем), могут быть учтены ссудодателем при исчислении налога на прибыль, поскольку в данном случае эти расходы связаны с производством и реализацией товаров (работ, услуг).

Документы:

Гражданский кодекс Республики Беларусь (ГК).

Закон Республики Беларусь от 09.12.1992 № 2020-XII «О хозяйственных обществах» (Закон № 2020-XII).

Постановление Пленума Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 28.10.2005 № 26 «О некоторых вопросах применения хозяйственными судами законодательства, регулирующего недействительность сделок» (постановление Пленума ВХС № 26).

Указ Президента Республики Беларусь от 01.07.2005 № 300 «О предоставлении и использовании безвозмездной (спонсорской) помощи» (Указ № 300).

Кодекс Республики Беларусь об административных правонарушениях (КоАП).

Положение об оценке стоимости объектов гражданских прав в Республике Беларусь, утвержденное Указом Президента Республики Беларусь от 13.10.2006 № 615 (Положение № 615).

Налоговый кодекс Республики Беларусь (НК).

Указ Президента Республики Беларусь от 29.03.2012 № 150 «О некоторых вопросах аренды и безвозмездного пользования имуществом» (Указ № 150).

Инструкция о порядке применения типового плана счетов бухгалтерского учета, утвержденная постановлением Министерства финансов Республики Беларусь от 29.06.2011 № 50 (Инструкция № 50).

Инструкция по бухгалтерскому учету основных средств, утвержденная постановлением Министерства финансов Республики Беларусь от 30.04.2012 № 26 (Инструкция № 26).

Инструкция о порядке начисления амортизации основных средств и нематериальных активов, утвержденная постановлением Министерства экономики, Министерства финансов и Министерства архитектуры и строительства Республики Беларусь от 27.02.2009 № 37/18/6 (Инструкция № 37/18/6).