Вхождение организации в полное товарищество: ответы на проблемные вопросы

Ситуация

Организацию включают в полное товарищество, в котором уже состоят три организации.

Расскажем, что нужно учитывать при вхождении и как вести хозяйственную деятельность при членстве в товариществе.

Что такое полное товарищество?

Полное товарищество – это юридическое лицо, участники которого (полные товарищи) в соответствии с заключенным между ними договором занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества и солидарно друг с другом несут субсидиарную ответственность своим имуществом по обязательствам товарищества (п. 1 ст. 66 ГК).

Полное товарищество создается и действует на основании учредительного договора, который подписывается всеми его участниками (п. 1 ст. 67 ГК). Договор является основой взаимодействия членов товарищества друг с другом и с самим товариществом. Он определяет основные права и обязанности товарищей.

Как ведутся дела товарищества?

Действовать от имени товарищества могут:

1) каждый участник, если учредительным договором не установлено иное;

2) все участники совместно;

3) один или несколько участников, которым поручено ведение дел.

Поручение вести дела одному или нескольким участникам может содержаться как в учредительном договоре, так и в последующем соглашении участников. При этом должны быть четко обозначены пределы полномочий этих участников. В этом случае, если полномочия на совершение сделок делегируются участникам, на которых не возложено ведение дел товарищества, то такие участники должны иметь доверенность от уполномоченных участников (т.е. тех участников, на которых возложено ведение дел товарищества). Полагаем, что товарищ или товарищи, которым поручено ведение дел товарищества, должны быть прямо определены в учредительном договоре в целях четкого определения лиц, уполномоченных выдавать доверенности иным участникам полного товарищества для совершения сделок от имени товарищества.

На что обратить внимание при подписании учредительного договора?

При подписании учредительного договора о создании полного товарищества либо в случае вступления в уже созданное товарищество необходимо обратить внимание на следующее:

1. Вступление лица в состав участников полного товарищества возможно с согласия на это остальных участников полного товарищества и внесения вступающим лицом вклада в уставный фонд полного товарищества в соответствии с учредительным договором (ст. 77 ГК).

Во избежание корпоративных споров согласие каждого товарища на вступление нового участника в состав полного товарищества должно быть получено с полным и точным соблюдением законодательства и всех внутренних корпоративных процедур, предусмотренных уставом каждого участника, определяющих порядок принятия соответствующих решений.

2. Участник полного товарищества обязан участвовать в его деятельности в соответствии с условиями учредительного договора (п. 1 ст. 70 ГК).

Обязанность участия в деятельности товарищества может заключаться во внесении вклада, либо в ведении бухгалтерского учета товарищества, либо в управлении каким-либо производственным процессом, т.е. это могут быть либо фактические, либо юридические действия. Порядок и форма участия каждого товарища в деятельности товарищества обычно четко оговариваются в учредительном договоре.

3. Участник полного товарищества не вправе без согласия остальных участников совершать от своего имени в своих интересах или в интересах третьих лиц сделки, однородные с теми, которые составляют предмет деятельности товарищества (п. 3 ст. 70 ГК).

Если участник товарищества желает самостоятельно (от своего имени) оказывать услуги своим клиентам, то для этого необходимо:

– либо получить согласие остальных участников товарищества, если такие услуги входят в предмет деятельности товарищества (полагаем, что порядок получения такого согласия также должен быть предусмотрен в учредительном договоре);

– либо в учредительном договоре товарищества прямо исключить такие услуги из предмета деятельности товарищества, тем самым разграничив предметы деятельности отдельного участника и самого товарищества.

Справочно:

если услуги, оказываемые одним из участников товарищества, не будут исключены из предмета деятельности товарищества, но организация – член товарищества окажет их без согласия остальных товарищей, то товарищество вправе по своему выбору потребовать от такого участника возмещения причиненных товариществу убытков либо передачи товариществу всей приобретенной по таким сделкам выгоды (часть вторая п. 3 ст. 70 ГК).

4. Управление деятельностью полного товарищества осуществляется по общему согласию всех участников.

Учредительным договором товарищества могут быть предусмотрены случаи, когда решение принимается большинством голосов участников. Каждый участник полного товарищества имеет один голос, если учредительным договором не предусмотрен иной порядок определения количества голосов его участников (пп. 1, 2 ст. 68 ГК).

При подписании учредительного договора о создании товарищества рекомендуем четко определить перечень вопросов, для решения которых требуется квалифицированное или простое большинство голосов, а также при необходимости предусмотреть иной порядок определения количества голосов (например, в зависимости от размера вклада либо от рода деятельности участника).

5. По общему правилу прибыль и убытки полного товарищества распределяются между его участниками пропорционально их долям в уставном фонде. Не допускается соглашение об устранении кого-либо из участников товарищества от участия в прибыли или убытках (п. 1 ст. 71 ГК).

Норма о пропорциональном распределении прибыли и убытков в соответствии с долями является диспозитивной, т.е. учредительным договором или соглашением товарищей можно предусмотреть и иной порядок, например в соответствии с долей участия товарищей в ведении дел товарищества.

6. Участие в полном товариществе предполагает высокую степень ответственности лиц, входящих в состав такого юридического лица:

– участники полного товарищества солидарно между собой несут субсидиарную ответственность своим имуществом по обязательствам товарищества (подробнее об этом будет сказано ниже);

– участник полного товарищества, не являющийся его учредителем, отвечает наравне с другими участниками и по обязательствам, возникшим до его вступления в товарищество;

– участник, выбывший из товарищества, отвечает по обязательствам товарищества, возникшим до момента его выбытия, наравне с оставшимися участниками в течение 2 лет со дня утверждения отчета о деятельности товарищества за год, в котором он выбыл из товарищества.

Обратите внимание!

Ограничить или устранить предусмотренную законодательством ответственность товарищей невозможно, такое соглашение является ничтожным (п. 4 ст. 72 ГК).

Порядок распределения ответственности между участниками товарищества определяется соглашением сторон. Если учредительный договор полного товарищества не предусматривает порядок распределения ответственности по обязательствам товарищества, то она будет распределяться соразмерно доле участия каждого из товарищей в убытках товарищества.

7. Участник полного товарищества вправе выйти из состава его участников. Данное право не может быть ограничено по соглашению участников полного товарищества (ст. 74 ГК).

Условия выхода участника из полного товарищества зависят от срока, на который оно создано.

Если срок существования товарищества учредительным договором не определен, оно считается созданным на неопределенный срок. Участник товарищества, созданного на неопределенный срок, имеет безусловное право на выход. Единственным условием для этого является предупреждение товарищества не менее чем за 6 месяцев до выхода. В учредительном договоре целесообразно установить форму заявления о выходе и порядок его направления в товарищество (например, одному или нескольким товарищам, на которых возложено ведение дел товарищества, либо всем участникам).

Полагаем, что недопустимо устанавливать в учредительном договоре товарищества, созданного на неопределенный срок, положения, ограничивающие права участника на выход из товарищества, в частности условия о наличии уважительных причин для выхода, о минимальном сроке участия в товариществе, до истечения которого выход не допускается, о штрафных санкциях и прочих негативных последствиях для участника.

Если товарищество учреждено на определенный срок, выйти из него можно только в случаях, указанных в учредительном договоре, а при отсутствии такого указания – лишь по уважительной причине.

Насколько уважительной является причина для выхода из товарищества, определяют участники товарищества, а при возникновении спора – суд. Перечень уважительных причин также может быть предусмотрен учредительным договором. К уважительным причинам, полагаем, можно отнести обстоятельства, которые лицо при вступлении в товарищество не могло и не должно было предвидеть, в т.ч. возникшие независимо от воли участника.

Какую ответственность несут товарищи?

Как уже указывалось, участники полного товарищества солидарно между собой несут субсидиарную ответственность своим имуществом по обязательствам товарищества (п. 1 ст. 72 ГК).

Солидарность ответственности означает, что все товарищи отвечают перед кредитором одинаково, в равной мере. Кредитор по своему усмотрению вправе требовать исполнения как от всех товарищей совместно, так и от любого из них в отдельности, притом как полностью, так и в части долга (п. 1 ст. 304 ГК).

Субсидиарная ответственность товарищей по обязательствам товарищества наступает при соблюдении следующих условий одновременно (пп. 1 и 2 ст. 370 ГК):

1) кредитор предъявил требование уплатить долг основному должнику, т.е. самому товариществу;

2) товарищество как основной должник отказалось уплатить долг или не ответило на требование. Обращение кредитора с иском к основному должнику не является обязательным условием привлечения субсидиарного должника к ответственности, поэтому отсутствие вступившего в законную силу судебного постановления об удовлетворении требования кредитора, предъявленного к основному должнику, не является препятствием для принятия судом к своему производству иска к субсидиарному должнику (часть третья п. 5 постановления Пленума ВХС № 11);

3) кредитор не может требовать удовлетворения своего требования к основному должнику от субсидиарного должника, если это требование может быть удовлетворено путем зачета встречного требования к основному должнику либо бесспорного взыскания средств с основного должника.

Частичное удовлетворение требования кредитора зачетом не освобождает субсидиарного должника от ответственности в неисполненной части, поскольку обязанность по исполнению требования кредитора существует у субсидиарного должника до его полного удовлетворения (часть вторая п. 6 постановления Пленума ВХС № 11).

Таким образом, сначала кредитор обязан обратиться с требованием к самому товариществу, и, если товарищество отказалось удовлетворить требование либо проигнорировало его, кредитор вправе обратиться с требованиями к самим товарищам, которые отвечают перед ним солидарно.

Поскольку ответственность является солидарной, то товарищ, оплативший полностью предъявленные к нему требования по обязательствам товарищества, имеет право регресса к остальным товарищам в пределах уплаченной суммы за вычетом причитающейся ему доли ответственности.

Документы:

Гражданский кодекс Республики Беларусь (ГК).

Постановление Пленума Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 27.10.2006 № 11 «О некоторых вопросах применения субсидиарной ответственности» (постановление Пленума ВХС № 11).