Компания заключила договор на поставку товара, в отношении которого установлены специальные меры. Что делать?

Главное в статье:

• сегодня при осуществлении внешнеэкономической деятельности необходимо учитывать специальные меры (санкции), которые приняты в отношении Беларуси и Российской Федерации иностранными государствами, такими как, например, США, страны Европейского союза (ЕС), Швейцария, Канада, Великобритания, Польша, и контрсанкции, которые приняты Беларусью в отношении недружественных стран или ряда товарных позиций.

Рассмотрим несколько ситуаций.

Ситуация 1. Компания уже ввезла в Беларусь товар, в отношении которого установлены специальные меры

Рассмотрим, какие ограничения есть при работе с таким товаром.

Для анализа данной ситуации обратимся к санкциям ЕС в отношении Беларуси. Напомним, что Регламентом ЕС Решением 2012/642/CFSP установлен запрет торговли определенными товарами, например товарами двойного назначения, военным оборудованием, табачными изделиями, изделиями из железа и стали и др. Под запретом торговли можно понимать продажу, поставку, передачу или экспорт товаров прямо или косвенно резидентам Беларуси.

Если товар был ввезен на территорию Беларуси, то, скорее всего, ограничительные меры в части торговли на него больше не распространяются. Чтобы минимизировать риски такового, рекомендуем проверить используемые в договоре базис поставки и момент перехода права собственности на товар. Если право собственности к покупателю – резиденту Беларуси еще не перешло, то существует риск непередачи товара.

Если право собственности перешло к покупателю – резиденту Беларуси, то установленный в актах ЕС запрет на торговлю не будет распространяться. Оснований для возврата товара в связи с принятием актов ЕС нет.

Однако в санкциях ЕС помимо запрета торговли установлен запрет прямо или косвенно предоставлять техническую помощь, под которой понимается любая техническая поддержка, связанная с ремонтом, разработкой, производством, сборкой, тестированием, обслуживанием или любой другой технической услугой. Техническая помощь может принимать такие формы, как инструкция, совет, обучение, передача рабочих знаний или навыков или консультационные услуги, включая устные формы помощи.

Следовательно, при поставке, например, оборудования дальнейшее его обслуживание и взаимодействие с иностранной компанией будут проблематичны, так как у европейских предприятий действует запрет на осуществление любой технической поддержки.

Таким образом, резидент Беларуси может продолжать использовать поставленный европейским производителем товар, однако при наличии поломок или необходимости осуществления технического обслуживания, монтажа оборудования, выполнения пуско-наладочных работ, если выполнение таких работ нерезидентом предусмотрено в договоре, а также последующее гарантийное и сервисное обслуживание данного оборудования будут невозможны.

Если в договоре указано обязательство по дальнейшему обслуживанию оборудования/товара продавцом – нерезидентом Беларуси, то неисполнение будет влечь для нерезидента договорную и законо­дательную ответственность. Если нерезидент направит уведомление, представит подтверждающие документы наступления форс-мажора (если такая обязанность предусмотрена в договоре), то он будет освобожден от ответственности за ненадлежащее исполнение договора.

При достижении соглашения или при указании на это в договоре возможно изменить или расторгнуть договор исходя из конкретной возникшей ситуации.

Ситуация 2. Компания заключила договор на поставку товара, в отношении которого установлены специальные меры, но товар не поставлен

Рассмотрим, как не нарушить валютное законодательство и что делать с договором.

При анализе данной ситуации исходим из того, что договор поставки товаров заключен между резидентом и нерезидентом.

Вариант 1: поставщик – нерезидент Беларуси, в отношении товара приняты специальные меры, покупатель – резидент Беларуси.

В описанной ситуации есть следующие моменты, на которые нужно обратить внимание.

1. Валютное законодательство.

Валютные договоры, заключаемые между резидентом и нерезидентом, должны предусматривать срок исполнения обязательства нерезидентом по возврату нерезидентом белорусских рублей, иностранной валюты, внесенных резидентом в качестве предварительной оплаты, в случае неисполнения или исполнения не в полном объеме нерезидентом обязательств по передаче товаров. Срок может быть установлен в формате даты или количества дней с наступления определенного события, например заключения договора поставки. Дополнительно к данному сроку прибавляется период, который не должен превышать 30 календарных дней для проведения банками платежей и переводов.

Таким образом, если по анализируемому договору поставки резидентом была перечислена предоплата и договор исполняться в будущем не будет, сумма предоплаты должна быть возвращена в Беларусь в указанный срок.

Если в указанный срок сумма не может быть возвращена, то необходимо заключить дополнительное соглашение, в котором будут скорректированы дата или срок для возврата предоплаты по договору поставки. Следует помнить, что срок для возврата предоплаты должен быть в пределах срока действия договора.

Незаключение такого соглашения с целью продлить срок возврата суммы предоплаты будет рассматриваться контролирующими органами как нарушение сроков репатриации и непоступление денежных средств на счета вовремя, что повлечет административную ответственность по ст. 12.14 КоАП.

Рекомендация

Если иностранный банк отказывается направить предоплату по действующим банковским реквизитам резидента из-за обслуживающего белорусского банка, то можно использовать вариант открытия счета в ином банке. В таком случае необходимо заключение дополнительного соглашения с указанием новых банковских реквизитов.

Если нерезидент не может совершить оплату, то он может перевести долг на иного нерезидента, регулируя данное соглашение иностранным правом.

Обратите внимание!

По белорусскому валютному законодательству запрещена уступка права требования от резидента нерезиденту, так как это влечет нарушение порядка репатриации.

Если вернуть предоплату переводом денежных средств нельзя, то можно использовать иной способ исполнения обязательств:

– зачет встречных однородных требований, которые вытекают из одного или нескольких валютных договоров (например, если резидент также должен денежные средства нерезиденту);

– заключить соглашение о прекращении обязательства новацией (например, вместо возврата предоплаты нерезидент может поставить товар/оказать услугу резиденту);

– заключить соглашение о предоставлении взамен исполнения обязательства отступного (например, вместо возврата предоплаты нерезидент может поставить товар/оказать услугу резиденту, если это возможно в рамках санкционного регулирования).

Справочно:

новация направлена на изменение договора, отступное – на его прекращение. Зачет встречных однородных требований возможен исключительно между резидентом и нерезидентом, у которых есть друг к другу встречные однородные требования.

Для документального оформления рекомендуем составить акт сверки расчетов и соответствующее двустороннее соглашение.

Если же нерезидент не намерен возвращать сумму предоплаты, то необходимо начинать претензионно-исковую работу, чтобы соблюсти обязанности по репатриации. 

2. Дальнейшая судьба договора поставки.

Для определения дальнейшей судьбы договора необходимо анализировать действия контрагента-нерезидента.

Если контрагент ссылается на наличие обстоятельств непреодолимой силы (форс-мажор), то необходимо анализировать форс-мажорную оговорку в договоре и указанные в ней обязанности стороны по уведомлению о наступлении форс-мажора, представлению подтверждающих документов и др.

Пример

«При наступлении обстоятельства непреодолимой силы Сторона обязана уведомить другую Сторону в течение 5 (пяти) дней с момента наступления обстоятельства путем направления соответствующего уведомления и приложить подтверждающие документы соответствующей торгово-промышленной палаты или иного компетентного государственного органа по месту возникновения форс-мажора».

Если данное условие было выполнено, то форс-мажор для стороны наступил и необходимо руководствоваться положениями договора и применимого права.

Справочно:

на сайте Белорусской торгово-промышленной палаты (БелТПП) указано, что она рассматривает введенные Европейским союзом, США и другими странами санкции как обстоятельство непреодолимой силы при наличии признаков чрезвычайности и непредотвратимости в отношении гражданско-правовых обязательств субъектов предпринимательской деятельности Республики Беларусь.

Рекомендация

Рекомендуем обращать внимание, представление каких подтверждающих документов о наличии форс-мажора согласовано в договоре. Например, это могут быть документы от торгово-промышленной палаты или иного компетентного государственного органа по месту возникновения форс-мажора, от конкретной торгово-промышленной палаты, от иного названного в договоре органа. Непредставление или представление документов не от того органа будет лишать сторону права ссылаться на наличие форс-мажора и применять последствия его наступления.

Дополнительно рекомендуем анализировать указанные в договоре последствия наступления форс-мажора (например, приостановление договора, его расторжение сразу же или после действия форс-мажора определенный период времени, возможность изменения договора или исключение применения мер ответственности за нарушение договора).

Если форс-мажорная оговорка не предполагает специальных последствий для договора вследствие наступления форс-мажора, то при выборе применимого белорусского права обстоятельства непреодолимой силы (форс-мажор) освобождают лишь от ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств. То есть обязательство будет считаться просроченным без ответственности должника.

Если нерезидент при непоставке товара не ссылается на форс-мажор, то будет иметь место ненадлежащее исполнение договора поставки и может быть взыскана неустойка за непоставку товара и дополнительные меры, предусмотренные в договоре поставки (ст. 491 ГК). В случае наличия предоплаты могут быть взысканы неустойка и проценты за пользование чужими денежными средствами.

Справочно:

установленная законодательством или договором поставки неустойка за недопоставку или просрочку поставки товаров взыскивается с поставщика до фактического исполнения обязательства в пределах его обязанности восполнить недопоставленное количество товаров в последующих периодах поставки, если иной порядок уплаты неустойки не установлен законодательством или договором (ст. 491 ГК).

Если в договоре отсутствует положение о форс-мажоре либо не предусмотрены специальные последствия при наступлении обстоятельств непреодолимой силы (форс-мажор), то необходимо руководствоваться применимым правом. При применимости белорусского права к договорам международной купли-продажи применяется Конвенция ООН (если стороны прямо не исключили ее применение) и ГК. Вместе с тем ни один из вариантов не предусматривает возможность изменения или расторжения договора в связи с наступлением обстоятельств непреодолимой силы (форс-мажора).

Если же поставить товар возможно, однако срок может значительно увеличиться ввиду логистики, получения разрешения компетентного органа иностранного государства либо необходимости указания в таможенной декларации дополнительной информации о целях поставки, (например, для товаров двойного назначения и т.д.), то возможно заключение дополнительного соглашения с указанием нового действительного срока поставки.

Вариант 2: поставщик – резидент Беларуси, в отношении товара приняты специальные меры в Беларуси, покупатель – нерезидент Беларуси.

В настоящее время в Беларуси принят ряд специальных мер, ограничивающих экспорт товаров из Беларуси (см., например, постановление № 125, постановление № 137, постановление № 187 и др.).

В описанной ситуации есть следующие моменты, на которые надо обратить внимание.

1. Валютное законодательство.

Напомним, валютные договоры, заключаемые между резидентом и нерезидентом, должны содержать сроки исполнения обязательств нерезидентами по оплате переданных нерезиденту товаров. Если товар не был поставлен в срок, то нарушения сроков репатриации нет. 

2. Дальнейшая судьба договора.

В данной ситуации следует анализировать заключенный договор и оценивать обстоятельства на наличие критериев чрезвычайности и непредотвратимости. Если в договоре представлен соответствующий алгоритм на случай наступления обстоятельств непреодолимой силы (форс-мажора), т.е. срок направления уведомления, порядок представления подтверждающих документов, то надо руководствоваться договором. Напомним, при указании в договоре обязанности представить подтверждающие документы о форс-мажоре от компетентного органа или торгово-промышленной палаты по месту возникновения форс-мажора таким органом в Беларуси является БелТПП.

Если в договоре отсутствует положение о форс-мажоре либо не преду­смотрены специальные последствия при наступлении обстоятельств непреодолимой силы (форс-мажор), то рекомендуем руководствоваться положениями, изложенными выше. Следовательно, для минимизации риска привлечения к договорной ответственности за непоставку товаров необходимо в кратчайшие сроки направлять уведомление о наличии запрета на вывоз товаров с территории Беларуси.

В ст. 79 Конвенции ООН установлена обязанность неисполняющей стороны известить другую сторону как о самом препятствии такого исполнения, так и о его влиянии на способность этой стороны осуществить исполнение. Такое извещение должно быть представлено другой стороне в течение разумного срока после того, как об этом препятствии стало или должно было стать известно не исполняющей свое обязательство стороне. 

ГК не устанавливает обязанности направления неисполнившей стороной уведомления о возникновении и действии обстоятельств непреодолимой силы другой стороне, хотя такая обязанность может быть предусмот­рена для отдельных видов договоров другими актами законодательства, например для договора строительного подряда.

Если же поставка товара возможна, но для этого необходимо получить квоты, разовую лицензию на экспорт товара, то срок поставки может быть увеличен минимум на 15 рабочих дней. Также поставщик будет нести дополнительные расходы на выдачу лицензии (например, стоимость разовой лицензии на экспорт товаров составляет 5 базовых величин). Чтобы не нарушить договор, необходимо заключить дополнительное соглашение и согласовать с покупателем новый срок поставки товаров с учетом в т.ч. транспортных ограничений, принятых в Беларуси и ЕС.

Вывод

В обеих ситуациях ключевую роль играют договор, форс-мажорная оговорка и возможность сторон договориться путем заключения дополнительного соглашения с возможностью продлить срок возврата предоплаты, срок поставки товаров. Если исполнить договор невозможно, то необходимо руководствоваться договором и применимым правом с целью расторгнуть или изменить договор.

Документы:

Регламент Совета (ЕС) № 765/2006 от 18.05.2006 (Регламент ЕС).

Решение Совета Европы 2012/642/CFSP от 15.10.2012 (Решение 2012/642/CFSP).

Кодекс Республики Беларусь об административных правонарушениях (КоАП).

Гражданский кодекс Республики Беларусь (ГК).

Конвенция Организации Объеди­ненных Наций о договорах международной купли-продажи товаров от 11.04.1980 (Конвенция ООН).

Постановление Совета Министров Республики Беларусь от 11.03.2022 № 125 «О введении временного запрета на вывоз отдельных видов товаров» (постановление № 125).

Постановление Совета Министров Республики Беларусь от 13.03.2022 № 137 «О введении временного запрета на вывоз отдельных видов товаров» (постановление № 137).

Постановление Совета Министров Республики Беларусь от 28.03.2022 № 187 «О введении временного запрета на вывоз отдельных видов товаров» (постановление № 187).