Несвоевременное распределение прибыли общества с ограниченной ответственностью: решаем проблему

Чем полезна:

• на примере практической ситуации разъясняется вопрос о порядке распределения прибыли между участниками общества с ограниченной ответственностью и о правовых последствиях несвоевременного распределения.

Ситуация

В ООО более 5 лет прибыль не распределялась, в т.ч. за 2021 г. В начале 2022 г. в повестку очередного собрания участников этот вопрос также не вносили. В сентябре возник вопрос о распределении прибыли за эти годы между участниками в виде дивидендов.

В уставе все задаваемые вопросы не регламентированы, там только есть условие о решении вопроса о распределении прибыли на общем собрании участников.

Целесообразность проведения внеочередного общего собрания участников по вопросу всей нераспределенной прибыли

По общему правилу часть прибыли общества с ограниченной ответственностью, остающаяся в его распоряжении после уплаты налогов, отчислений и обязательных платежей, может быть распределена между его участниками пропорционально размерам их долей в уставном фонде общества, если иное не установлено уставом общества (часть первая ст. 96 Закона № 2020-XII). Слово «иное» в данной норме относится к слову «пропорционально» и говорит о том, что прибыль общества может распределяться непропорционально вкладам участников в уставный фонд общества, если соответствующее непропорциональное распределение предусмотрено в уставе общества.

Обратите внимание!

Общество не вправе принимать решение о распределении прибыли, а также выплачивать ее в следующих случаях:

– до полной оплаты всего уставного фонда общества (т.е. заявленный в уставе уставный фонд должен быть сформирован в полном объеме);

– до выплаты действительной стоимости доли (части доли) участника общества в случаях, установленных законодательством (например, если один из участников общества вышел из общества, но выплата причитающейся ему действительной стои­мости доли и части прибыли еще не состоялась);

– если общество с ограниченной ответственностью приобретает или имеет устойчивый характер неплатежеспособности в соответствии с законодательством об экономической несостоятельности (банкротстве), или если указанный характер приобретается этим обществом в результате такой выплаты;

– если на момент принятия такого решения либо на момент выплаты прибыли стои­мость чистых активов общества меньше суммы его уставного фонда и резервных фондов или станет меньше их суммы в результате такой выплаты.

При этом, если указанные обстоятельства прекратились, общество обязано выплатить участникам прибыль, решение о распределении которой было принято.

Справочно:

распределению между участниками подлежит часть прибыли общества с ограниченной ответственностью, остающаяся в его распоряжении после уплаты налогов и иных обязательных платежей, покрытия убытков текущих периодов, образовавшихся по вине самого общества, и отчислений в фонды этого общества (за исключением случаев, установленных ст. 96 Закона № 2020-XII).

Отметим, что исходя из нормы части второй ст. 36 Закона № 2020-XII вопрос распределения прибыли – это обязательный вопрос для рассмотрения на годовом общем собрании участников. При этом распределение прибыли осуществляется при наличии и с учетом заключения ревизионной комиссии (ревизора), а в отдельных случаях – аудиторского заключения. Данная норма означает, что прибыль в обществе распределяется как минимум 1 раз в году – на годовом общем собрании, на котором участники принимают решение о распределении прибыли на основании годовых отчетов и годовой бухгалтерской отчетности и с учетом заключения ревизионной комиссии (ревизора).

На практике для собственников бизнеса зачастую важно иметь возможность распределять прибыль чаще 1 раза в году – по итогам кварталов, месяцев. В таком случае они, как правило, прописывают в уставе общества соответствующую возможность. Это позволит в дальнейшем избежать возможных рисков в случае, если некоторые из участников, которые голосовали против принятия решения о распределении прибыли (а хотели, например, оставить данную прибыль в обществе для развития производства, закупки нового оборудования), захотят оспорить решение о распределении прибыли, принятое не на годовом общем собрании, если соответствующая возможность не была предусмотрена уставом общества.

Таким образом, если у участников есть потребность распределить прибыль, не дожидаясь годового общего собрания в 2023 г., рекомендуем внести изменения (дополнения) в устав общества в части возможности распределения прибыли не только по итогам года, но и по итогам кварталов, месяцев. В данной части также следует отметить, что решения о внесении изменений в устав, касающиеся порядка распределения прибыли между его участниками, принимаются всеми участниками этого общества единогласно, т.е. каждый участник общества должен проголосовать в пользу возможности такой периодичности распределения прибыли (часть вторая ст. 96 Закона № 2020-XII).

Возможна ли индексация распределяемых сумм за прошлые годы?

Что касается индексирования цен, то соответствующей обязанности в законодательстве Республики Беларусь не установлено. Тем не менее участники самостоятельно определяют объем распределяемой прибыли. Например, они вправе распределить 80 % от объема всей прибыли, а 20 % оставить на развитие бизнеса (улучшение и обновление производства, его расширение). В Республике Беларусь бухучет ведется в белорусских рублях. Бухгалтерская отчетность также составляется в белорусских рублях. Независимо от резидентства участников сумма объявленных дивидендов будет выражена в белорусских рублях. Тем не менее для участников-нерезидентов непосредственно выплачивать суммы прибыли можно в иностранной валюте, для чего организация вправе приобрести иностранную валюту.

Справочно:

решение общего собрания участников может быть оспорено в суде в порядке искового производства. Досудебную претензию обществу направлять не требуется.

Является ли нарушением тот факт, что вопрос о распределении прибыли не выносился на рассмотрение?

Нарушения здесь нет. Непринятие решения о распределении прибыли не является неосновательным обогащением организации, презюмируя, что в описанной ситуации нераспределенные средства за последние 5 лет по бухгалтерскому учету находятся на счете «Нераспределенная прибыль». В целом, распределение прибыли является правом участников общества, а не обязанностью.

Тем не менее, исходя из буквального толкования нормы части второй ст. 36 Закона № 2020-XII, вопросы распределения прибыли должны быть вынесены на годовое общее собрание участников, по итогам которого участники должны принять решение о распределении прибыли или принять решение о ее нераспределении/отнесении всей или части прибыли на развитие общества.

На практике невнесение вопроса о распределении прибыли общества в повестку годового общего собрания может привести к внутрикорпоративному риску, связанному с оспариванием решения годового общего собрания участников, на котором не был вынесен вопрос о распределении прибыли в повестку. Оспорить такое решение (в данном случае потребовать в судебном порядке вынесения вопроса о распределении прибыли общества) общего собрания участников могут участники, чьи интересы нарушены, в течение 2 месяцев с момента проведения общего собрания участников (часть седьмая ст. 45 Закона № 2020-XII).

С учетом того что годовое общее собрание проводится не позднее 3 месяцев после окончания отчетного года (часть третья ст. 36 Закона № 2020-XII), т.е. не позднее 31 марта, указанный срок уже пропущен и, по нашему мнению, участники не вправе оспорить указанное решение годового общего собрания.

Ответственность за нерешение вопросов о распределении прибыли

Участники или должностные лица общества с ограниченной ответственности не несут ответственности за нераспределение прибыли. Как мы отмечали ранее, принятие решения о распределении прибыли является правом, а не обязанностью участников общества.

Невнесение вопроса о распределении прибыли в повестку годового общего собрания может привести исключительно к внутрикорпоративным рискам, если некоторые из участников захотят потребовать вынесения вопроса о распределении прибыли в повестку дня годового общего собрания в судебном порядке, поскольку нарушены права и законные интересы соответствующего участника. Сделать это они могут в течение 2 месяцев с момента проведения годового общего собрания участников (т.е. со дня, когда участник узнал о том, что вопросы распределения прибыли не рассматривались на годовом общем собрании).

Документ:

Закон Республики Беларусь от 09.12.1992 № 2020-XII «О хозяйственных обществах» (Закон № 2020-XII).