Субсидиарная ответственность участника ОДО: как предъявить требования?

Образец положений устава ОДО об ответственности см. в рубрике «Правильный документ» на с. 31 журнала.

Ситуация

Основной должник – общество с дополнительной ответственностью (далее – ОДО) не исполняет предъявленное к нему требование (есть судебный приказ, возбуждено исполнительное производство, но имущества недостаточно для погашения задолженности).

Как кредитор может предъявить иск к участникам ОДО о взыскании задолженности ОДО в порядке привлечения их к субсидиарной ответственности?

Особенности субсидиарной ответственности участников ОДО

ОДО признается хозяйственное общество с числом участников не более 50, уставный фонд которого разделен на доли определенных уставом размеров (ст. 112 Закона № 2020-XII). Принципиальным отличием ОДО от иных видов хозяйственных обществ является то, что участники ОДО несут субсидиарную ответственность по его обязательствам своим имуществом. Пределы данной ответственности установлены в п. 21 Положения о государственной регистрации: в уставе ОДО должна предусматриваться субсидиарная ответственность учредителей (участников) общества по его обязательствам в пределах, определяемых уставом, но не менее чем в сумме, эквивалентной 50 базовым величинам.

Обратите внимание!

Субсидиарная ответственность в пределах не менее 50 базовых величин распределяется на всех участников в совокупности, а не на каждого из участников в частности.

Порядок привлечения участников ОДО к субсидиарной ответственности

До предъявления требования к субсидиарному должнику кредитор должен предъявить требование к основному должнику. Если основной должник отказался удовлетворить требование кредитора или не ответил на требование кредитора, то такое требование может быть предъявлено лицу, несущему субсидиарную ответственность (п. 1 ст. 370 ГК).

В случае с ОДО это означает, что кредитор сначала обращается с требованием к самому ОДО, и, если на свое требование получает отказ, неполное удовлетворение или вовсе не получает ответа, кредитор вправе предъявить требование к участникам ОДО.

Порядок распределения ответственности

Согласно п. 10 постановления Пленума ВХС № 11 участники ОДО солидарно несут субсидиарную ответственность по обязательствам общества своим имуществом в пределах, определяемых учредительными документами общества, но не менее размера, установленного законодательными актами, пропорционально вкладам этих участников в уставном фонде общества, если иной порядок распределения субсидиарной ответственности между его участниками не предусмотрен учредительными документами общества (части первая и вторая ст. 112 Закона № 2020-XII).

Таким образом, по общему правилу участник ОДО отвечает в рамках субсидиарной ответственности пропорционально своему вкладу в уставный фонд ОДО, если иное не предусмотрено учредительными документами ОДО.

Обратите внимание!

Допускается неоднократное привлечение участника ОДО к субсидиарной ответственности. Вместе с тем общий объем такой ответственности участника, а также и по результатам неоднократного привлечения его к субсидиарной ответственности не может превышать указанного в уставе предела.

Кредитор вправе потребовать исполнения долга самого общества как от всех участников ОДО совместно, так и от любого из них в отдельности. В этом заключается солидарность ответственности участников ОДО.

Справочно:

в случае солидарной ответственности кредитор вправе требовать исполнения как от всех должников совместно, так и от любого из них в отдельности, как полностью, так и в части долга.

Рассмотренный нами порядок относится к случаям привлечения к ответственности участников ОДО вне процедуры банкротства.

Привлечение участников ОДО к субсидиарной ответственности в процедуре экономической несостоятельности (банкротства)

После возбуждения в отношении ОДО дела об экономической несостоятельности (банкротстве) иски о привлечении к субсидиарной ответственности его участников вправе предъявлять только антикризисный управляющий (ст. 77 Закона № 415-З).

Что касается вопросов обращения взыскания на имущество ОДО, то в данном случае следует обратиться к законодательству об исполнительном производстве, которое регулирует порядок обращения взыскания на имущество должника.

Так, ст. 70 Закона № 439-З устанавливает, что при исполнении исполнительного документа, связанного со взысканием денежных средств, взыскание обращается в первую очередь на денежные средства должника в белорусских рублях и иностранной валюте, а при отсутствии у должника денежных средств, достаточных для исполнения требований, содержащихся в исполнительном документе, взыскание обращается на иное имущество должника (исключение – имущество, изъятое из оборота, и имущество, на которое не может быть обращено взыскание по исполнительным документам).

Обратите внимание!

Информацию об имеющемся у ОДО имуществе вправе истребовать судебный исполнитель в рамках осуществления исполнительных действий. Кроме того, он вправе беспрепятственно входить на территорию и в помещения юридических лиц независимо от вида пропускного режима и даже при необходимости вскрывать такие помещения, объекты, производить их осмотр. Таким образом, вопросы установления наличия имущества у ОДО как должника входят в компетенцию судебного исполнителя.

Срок исковой давности привлечения к субсидиарной ответственности составляет 3 года и начинает течь со дня, когда лицо узнало или должно было узнать о нарушении своего права, в частности, когда кредитор получил от ОДО отказ на заявленное требование или вовсе не получил ответа на свои требования.

Рекомендация

При наличии задолженности значительного размера и с учетом того, что зачастую уставы ОДО содержат законодательный минимум размера субсидиарной ответственности в 50 базовых величин, требования рекомендуем направлять всем участникам одновременно.

Документы:

Закон Республики Беларусь от 09.12.1992 № 2020-XII «О хозяйственных обществах» (Закон № 2020-XII).

Положение о государственной регистрации субъектов хозяйствования, утвержденное Декретом Президента Республики Беларусь от 16.01.2009 № 1 (Положение о государственной регистрации).

Гражданский кодекс Республики Беларусь (ГК).

Постановление Пленума Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 27.10.2006 № 11 «О некоторых вопросах применения субсидиарной ответственности» (постановление Пленума ВХС № 11).

Закон Республики Беларусь от 13.07.2012 № 415-З «Об экономической несостоятельности (банкротстве)» (Закон № 415-З).

Закон Республики Беларусь от 24.10.2016 № 439-З «Об исполнительном производстве» (Закон № 439-З).