Как выйти из состава участников, если другой участник не согласен, смена директора на управляющего и другие вопросы корпоративного права

У нас в гостях Полина Антоненко, юрист GRATA International, Belarus.

Что обсудили:

1.  Выход из состава участников и сложение полномочий директора.
2. Утверждение устава после продажи доли единственным участником.
3. Смену директора на управляющего и отражение этого в уставе.
4. Полномочия ликвидатора.

– В ООО два учредителя, один из которых является директором. Сейчас один из учредителей (директор) хочет выйти из состава. Второй учредитель против и не дает на это своего согласия (отказывается подписать протокол и расторжение контракта с директором). Как в такой ситуации второй учредитель может выйти из состава ООО и расторгнуть свой контракт директора?

– Участник общества вправе в любое время выйти из общества независимо от согласия других его участников (ст. 93 ГК). Право участника на выход ограничивается только в случае, если:

• в результате выхода в обществе не остается ни одного участника. Такой выход невозможен, так как без участников не существует общества;

• принято решение о ликвидации общества. В таком случае выход из состава участников возможен только по решению суда (часть шестая ст. 24 Закона № 2020-XII).

Для выхода из общества требуется только подать заявление (часть первая ст. 103 Закона № 2020-XII). Заявление подается в письменном виде, требования к его содержанию законодательством не установлены. На практике целесообразно в заявлении указать наименование общества, исполнительный орган, на имя которого подается заявление, сведения об участнике, подающем заявление о выходе, са­мо волеизъявление участника о выходе, дату выхода участника из общества.

Момент выхода участника из общества наступает в день подачи (поступления) в общество заявления о выходе (день, указанный в заявлении о выходе) вне зависимости от того, было ли принято решение общего собрания участников общества, внесены ли изменения в устав общества, произведена ли государственная регистрация соответствующих изменений согласно п. 3 ст. 48 ГК (часть пятая п. 32 постановления Пленума ВХС № 20).

Кроме того, законодательством также установлен перечень обстоятельств, приравненных к получению заявления о выходе (например, дата сообщения органа связи о невручении заявления из-за отсутствия общества по последнему месту нахождения общества, отказ общества от его получения, который документально зафиксирован, уклонение общества от получения заявления, выраженного в неявке за получением такого заявления, направленного в установленном порядке, о чем имеется сообщение органа связи).

Если в связи с изменением состава участников в двухмесячный срок, установленный частью первой п. 22 Положения о регистрации, общество не выполнило обязанность внесения изменения в устав, не представило его для государственной регистрации, то лица, чьи права и законные интересы нарушены в результате невнесения изменения в устав, непредставления его для государственной регистрации, в т.ч. выбывший участник, вправе обратиться в суд с иском к обществу, его участникам о присуждении к исполнению обязанности совершить необходимые действия для внесения изменения в устав и представления его для государственной регистрации изменения состава участников (часть вторая п. 33 постановления Пленума ВХС № 20).

Отметим, что в Беларуси применяется установившаяся практика удовлетворения подобных исков от выбывших из обществ участников (например, решение экономического суда города Минска от 24.02.2022 по делу № 155ЭИП22208).

Что касается расторжения трудового договора с директором, то руководитель общества имеет право досрочно расторгнуть трудовой договор, предупредив об этом собственника имущества организации или уполномоченный им орган в письменной форме не позднее чем за 1 месяц при наличии уважительных причин. Если же уважительные причины отсутствуют, то руководитель по требованию собственника имущества организации или уполномоченного им органа обязан выплатить организации компенсацию в размере, определяемом трудовым договором. К уважительным причинам, в частности, относятся (часть третья ст. 260 ТК):

1) достижение руководителем пенсионного возраста;

2) препятствующая продолжению трудовой деятельности болезнь;

3) необходимость ухода за больным членом семьи;

4) нарушение собственником имущества организации или уполномоченным им органом условий трудового договора.

Указанная норма устанавливает право руководителя уволиться до истечения срока трудового договора (контракта).

Для реализации своего права на досрочное расторжение трудового договора руководитель подает собственнику имущества письменное заявление. Если в заявлении не обозначена дата, с которой руководитель просит его уволить, то в целях соблюдения требований закона увольнение должно быть осуществлено ровно через месяц со дня подачи заявления об увольнении. Месячный срок в данном случае является календарным и исчисляется по правилам ст. 10 ТК, т.е. исчисление этого срока предупреждения начинается со следующего дня после того, как руководитель направил заявление (вручил его уполномоченному должностному лицу).

По истечении месячного срока руководитель вправе прекратить работу, а наниматель обязан в последний день работы выдать ему трудовую книжку и произвести окончательный расчет.

– Общество было учреждено единственным участником. Участник продает долю общества новым участникам. Новая редакция устава утверждается уже общим собранием участников?

– Верно, новая редакция устава утверждается общим собранием участников. Важно помнить, что «статус участника» не получается автоматически после заключения договора купли-продажи доли. Для приобретения прав и обязанностей участника лицу, которое приобрело долю, необходимо совершить определенное действие: направить в общество уведомление о приобретении доли. Именно с этого момента к покупателю переходят все права и обязанности участника-продавца, связанные с его участием в обществе (часть четвертая ст. 101 Закона № 2020-XII), такие как право на получение части прибыли, распределяемой между участниками общества, право на участие в управлении деятельностью общества, право на получение информации о деятельности общества и ознакомление с его документацией и т.д.

Законодательство не устанавливает, кто должен сообщить обществу о продаже доли в уставном фонде: участник-продавец или покупатель, т.е. направить уведомление о продаже доли может любая из сторон договора купли-продажи. Исключение: когда покупатель доли ‒ аффилированное лицо общества. В таком случае именно покупатель должен уведомить общество о приобретении доли в уставном фонде.

Срок направления обществу уведомления о продаже доли не установлен, однако полагаем, что покупатель сам должен быть заинтересован в кратчайшие сроки подготовить и направить в общество уведомление, так как именно с этого срока будет считаться, что он приобрел права и обязанности участника, и соответственно только после этого шага может участвовать в общих собраниях участников общества.

Исключение составляет случай, когда покупатель доли ‒ аффилированное лицо этого общества. В такой ситуации он обязан уведомить общество о приобретении доли в течение 10 дней с даты ее покупки.

Само уведомление должно быть представлено в письмен­ной форме с обязательными

приложениями доказательств такого отчуждения. При этом законодательство не содержит требований относительно содержания такого уведомления и способа его направления. Тем не менее считаем целесообразным отправить уведомление почтой заказным письмом с уведомлением о вручении. Это позволит подтвердить факт направления и получения такого уведомления, а также поможет избежать сложностей с определением даты уведомления общества.

– В уставе ООО указан исполнительный орган ‒ директор. Принято решение заменить директора на управляющего (ИП). Нужно ли в устав ООО вносить изменения?

– Поскольку право передачи полномочий исполнительного органа по договору другой коммерческой организации (управляющей организации) или индивидуальному предпринимателю (ИП) (управляющему) закреплено законодательно, прописывать его в уставе (т.е. вносить изменения в действующий устав) не обязательно.

Вместе с тем есть определенные ограничения и порядок передачи полномочий, к которым относятся следующие:

1. Управляющим могут выступать только ИП либо коммерческая организация.

При этом управляющей компанией может быть юридическое лицо любой организационно-правовой формы и формы собственности независимо от профиля деятельности. Получение каких-либо специальных разрешений (лицензий) по управлению не требуется, управленческие функции управляющий может выполнять в нескольких обществах.

2. Передача компетенции исполнительного органа может состояться только в уже созданном хозяйственном обществе, т.е. не может быть передана на стадии учреждения субъекта хозяйствования.

Это связано с тем, что при передаче полномочий необходимо заключить гражданско-правовой договор, который возлагает на общество соответствующие права и обязанности, для чего общество должно обладать правоспособностью. Правоспособность, в свою очередь, возникает только с даты государственной регистрации юридического лица.

3. Решение о передаче полномочий управляющей компании или управляющему ИП может быть принято только на общем собрании участников общества, так как указанное действие относится к исключительной компетенции собрания.

Как правило, вместе с передачей полномочий на общем собрании участников также определяется размер оплаты услуг за управление. Однако данный вопрос не относится к исключительной компетенции собрания и может быть передан на рассмотрение совету директоров общества.

Обратим внимание, что в некоторых случаях условия договора с управляющим могут подлежать утверждению на общем собрании: если сделка будет являться крупной либо же если управляющая компания или управляющий ИП будут являться по отношению к обществу аффилированными лицами.

– ООО «А» планирует вступить в состав участников ООО «Б» и внести неденежный вклад в уставный фонд. Для принятия такого решения требуется провести собрание участников ООО «А» (2 юридических лица) и принять единогласное решение по данному вопросу. Один из участников ООО «А» ‒ юридическое лицо «В» ‒ находится в процедуре ликвидации. Вправе ли ликвидатор «В», являющийся по статусу исполнительным органом юридического лица «В», подписать от имени юридического лица «В», как участника ООО «А», протокол о принятии решения?

– Ликвидационная комиссия (ликвидатор) от имени ликвидируемого хозяйственного общества (часть третья ст. 25 Закона № 2020-XII):

• выступает в суде;

• решает все вопросы по ликвидации хозяйственного общества в пределах полномочий, установленных законодательством.

Согласно анализу Разъяснения ВХС № 02-43/2039 основной целью ликвидируемого юридического лица становится исключительно окончание своей деятельности. Поэтому в период работы ликвидационной комиссии (ликвидатора) отсутствуют условия обычного гражданского оборота, позволяющие юридическому лицу осуществлять повседневную хозяйственную деятельность

То есть круг полномочий ликвидатора ограничивается полномочиями по управлению делами юридического лица только в целях его ликвидации, соответственно право на подписание протокола о принятии решения о вступлении ООО «А» в состав участников ООО «Б» и внесении неденежного вклада у ликвидатора отсутствует.

Документы:

Гражданский кодекс Республики Беларусь (ГК).

Закон Республики Беларусь от 09.12.1992 № 2020-XII «О хозяйственных обществах» (Закон № 2020-XII).

Постановление Пленума Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 31.10.2011 № 20 «О некоторых вопросах рассмотрения дел с участием коммерческих организаций и их учредителей (участников)» (постановление Пленума ВХС № 20).

Положение о государственной регистрации субъектов хозяйствования, утвержденное Декретом Президента Республики Беларусь от 16.01.2009 № 1 «О государственной регистрации и ликвидации (прекращении деятельности) субъектов хозяйствования» (Положение о регистрации).

Трудовой кодекс Республики Беларусь (ТК).

Разъяснение Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 03.09.2009 № 02-43/2039 «О правах субъекта хозяйствования, находящегося в процессе ликвидации» (Разъяснение ВХС № 02-43/2039).