Договор об осуществлении прав участников: чем он может быть полезен?

Важное в статье:

• автор разъясняет, чем корпоративный договор может быть полезен участникам хозяйственного общества и что в нем можно предусмотреть в отличие от основного учредительного документа – устава хозяйственного общества.

Содержание корпоративного договора

В 2015 г. в белорусской правовой системе появился новый механизм регулирования корпоративных отношений между участниками общества с ограниченной ответственностью ‒ договор об осуществлении прав участников (ст. 111-1 Закона № 2020-XII). На практике он получил упрощенное название «корпоративный договор» по аналогии с российской практикой, где такой договор существовал и ранее.

Договор заключают участники общества с ограниченной ответственностью. В нем они обязуются осуществлять определенным образом свои права и (или) воздерживаться от их осуществления, в т.ч. голосовать определенным образом на общем собрании участников данного общества, согласовывать вариант голосования с другими участниками, продавать долю (часть доли) по определенной этим договором цене и (или) при наступлении определенных обстоятельств либо воздерживаться от отчуждения доли (части доли) до наступления определенных обстоятельств, а также осуществлять согласованно иные действия, связанные с управлением обществом, а также его созданием, деятельностью, реорганизацией и ликвидацией.

Закон предписывает заключать такой договор в письменной форме в виде одного документа, подписанного сторонами.

Обратите внимание!

Закон № 2020-XII, в редакции от 05.01.2021, позволяет заключать корпоративный договор между всеми участниками общества одновременно. Отметим, что ранее для этого было установлено ограничение, которое, по нашему мнению, не делало его популярным на практике и негативно влияло на его распространенность в Беларуси.

Преимущества для участников

По своей правовой сути корпоративный договор является гражданско-правовым договором, что дает определенные преимущества при его использовании в дополнение к уставу общества, а именно:

1) корпоративный договор может быть конфиденциальным документом в отличие от устава, который является публичным документом общества.

Обратите внимание!

Несмотря на то что договор об осуществлении прав участников может являться конфиденциальным документом, общество должно быть уведомлено о его заключении не позднее 3 дней с даты заключения договора (часть вторая ст. 111-1 Закона № 2020-XII). В порядке, определенном уставом, общество должно раскрыть информацию о заключении такого договора участникам, не являющимся его сторонами, включая сведения об участниках этого договора и количестве принадлежащих им долей в уставном фонде общества;

2) корпоративный договор обязателен только для его сторон, в то время как устав обязателен для всех участников общества;

3) корпоративных договоров может быть несколько;

4) в качестве применимого права к корпоративному договору можно избрать иностранное право, если одним из участников корпоративного договора является нерезидент.

Специальное условие о голосовании

Важной опцией корпоративного договора является возможность установления для участников обязанности голосовать определенным образом на общих собраниях общества.

Пример 1

Два участника ‒ юридических лица создают ООО. Участник-1 имеет долю в размере 85 % уставного фонда, участник-2 – долю в размере 15 % уставного фонда. У участника-1 есть финансовые возможности предоставить заем вновь созданному обществу, чтобы закупить дорогостоящее оборудование и наладить производство продукции. Такая сделка будет являться сделкой с заинтересованностью аффилированных лиц, следовательно, решение о ее заключении на общем собрании участников общества должно приниматься участником-2, как лицом, не заинтересованным в совершении данной сделки. В связи с этим участник-1 хочет быть уверен, что участник-2 даст согласие на заем. Поэтому участник-1 предлагает включить в корпоративный договор условие о положительном голосовании участника-2 на общем собрании участников общества по вопросу заключения договора займа.

Условие, ограничивающее право выхода участника

Также в корпоративном договоре можно предусмотреть невозможность отчуждения доли до наступления определенных обстоятельств.

Пример 2

Три физических лица создают ООО. Помимо денежных вкладов каждый вносит в уставный фонд неденежный вклад в виде имущества:

• участник-1 – принадлежащее ему на праве собственности производственное помещение;
• участник-2 – оборудование для производства;
• участник-3 – несколько грузовых автомобилей.

У любого участника хозяйственного общества есть право выйти из общества без согласия других участников, подав заявление о выходе, которым он может воспользоваться в любой момент. При этом ему выплачивается действительная стоимость его доли, а также приходящаяся на его долю часть прибыли, полученная обществом с момента выхода участника до момента расчета с ним (ст. 103 Закона № 2020-XII). Но на начальном этапе деятельности, до получения обществом прибыли подача заявления о выходе любым из участников может привести к существенному ухудшению финансового состояния общества, а то и вовсе к банкротству. Чтобы избежать такого развития событий, участники могут предусмотреть в корпоративном договоре невозможность выхода из общества, например, до достижения определенных финансовых показателей обществом.

Справочно:

действительная стоимость доли выходящего (исключаемого) участника в уставном фонде ООО определяется по бухгалтерскому балансу (книге учета доходов и расходов), составляемому на момент его выхода, а причитающаяся ему часть прибыли – на момент расчета, т.е. на дату выплаты стоимости доли или выдачи имущества в натуре, определенную решением общего собрания участников ООО (часть пятая ст. 103 Закона № 2020-XII).

Условие о применимом праве, институты иностранного права

С учетом того что корпоративный договор является граж­данско-правовым договором, при заключении такого договора с нерезидентом стороны в качестве применимого права могут избрать иностранное право, например, одного из государств общей системы права. Это позволит включать в корпоративный договор еще более эффективные механизмы защиты прав участников.

Например, стороны корпоративного договора с участием нерезидента могут предусмотреть в нем право одного из участников требовать продать ему долю второго участника по определенной цене или, наоборот, право требовать выкупить долю этого участника по определенной цене. Этот механизм называется опционом (call-option, put-option).

Как правило, стороны предусматривают, что право на реализацию опциона возникает в случае наступления какого-либо существенного обстоятельства, препятствующего осуществлению деятельности обществом: непринятие решения общим собранием участников по какому-либо существенному вопросу, начало процедуры банкротства в отношении одного из участников, незаключение какого-либо договора в определенный срок и др.

В корпоративных договорах, регулируемых иностранным правом, также широко распространены такие институты, как право мажоритарного участника требовать от миноритарного участника присоединения к продаже доли в обществе по той же цене и на тех же условиях (drag-along right), право миноритарного («остающегося») участника присоединиться к другим участникам, продающим свои доли третьему лицу, на аналогичных условиях (tag-along right), заверения и гарантии (representations&warranties). В белорусском корпоративном законодательстве данные институты не установлены в отличие, например, от Российской Федерации, в связи с чем их исполнимость в случае включения соответствующих положений в корпоративный договор, регулируемый правом Республики Беларусь, остается под большим вопросом.

Условия, относящиеся к исполнению обязательств

Как и любой гражданско-правовой договор, корпоративный договор может предусматривать способы обеспечения исполнения обязательств, а также меры гражданско-правовой ответственности, например неустойку (часть шестая ст. 90-1 Закона № 2020-XII). Уплата неустойки за нарушение корпоративного договора не будет освобож­дать его сторону от права требовать возмещения убытков по такому договору. Заметим, однако, что в соответствии с частью пятой ст. 90-1 Закона № 2020-XII нарушение корпоративного договора не может являться основанием для признания недействительными решений органов управления общества, в связи с чем не получится оспорить решение общего собрания, принятое в нарушение положений корпоративного договора.

Резюме

Корпоративный договор может стать действенным механизмом регулирования прав и обязанностей участников хозяйственных обществ, дополняя устав общества. Он дает возможность применить во взаимоотношениях участников особые институты регулирования, которые невозможно предусмотреть в уставе, включая и такие, которые пока не предусмот­рены в отечественном законодательстве. Уже сейчас корпоративный договор может способствовать большей согласованности в осуществлении корпоративных прав, устанавливать для каждого участника индивидуальные обязанности по осуществлению управления обществом, создавать механизмы для разрешения тупиковых ситуаций, а также ограничивать возможность отчуждения долей участниками, что может положительно сказаться на финансово-хозяйственной деятельности общества.

Документ:

Закон Республики Беларусь от 09.12.1992 № 2020-XII «О хозяйственных обществах» (Закон № 2020-XII).