Выплата распределенной прибыли путем передачи недвижимости: разбираем ситуацию

Образец заявления о зачете встречных требований см. в рубрике «Правильный документ» на с. 31 журнала.

Образец соглашения об отступном см. в руб­рике «Правильный документ» на с. 32 журнала.

Ситуация

ООО планирует выплатить дивиденды одному из участников в натуральной форме посредством передачи ему изолированного помещения (склада), находящегося на балансе ООО. Ответим на следующие вопросы:

1. Нужно ли заключать договор купли-продажи склада с последующей государственной регистрацией?

2. Как правильно оформить передачу?

3. По какой стоимости производить передачу склада: оценочной либо балансовой?

4. Как решить вопрос с земельным участком, если он находится в стадии переоформления?

1. Договор купли-продажи склада может быть заключен, однако это не является единственным вариантом оформления передачи склада. Независимо от типа соглашения, на основании которого передается склад, требуется государственная регистрация данного соглашения, а также перехода права собственности на склад к участнику ООО.

Отношения по распределению прибыли ООО между его участниками, в какой бы форме ни осуществлялись взаиморасчеты между сторонами обязательства, не являются договорными отношениями. Участники хозяйственного общества вправе принимать участие в распределении прибыли хозяйственного общества (ст. 13 Закона № 2020-XII). Устав хозяйственного общества должен определять условия и порядок распределения прибыли и убытков (ст. 14 Закона № 2020-XII). Таким образом, обязательство ООО по выплате его участнику части прибыли возникает не на основании договора, а на основании участия в ООО. Для осуществления указанной выплаты заключение договора между ООО и его участником не является обязательным.

Правомерность выплаты причитающейся участнику части прибыли в натуральной форме является спорным вопросом, по которому среди специалистов нет единого мнения. Часть прибыли ООО, остающаяся в его распоряжении после уплаты налогов и иных обязательных платежей, покрытия убытков текущих периодов, образовавшихся по вине самого общества, и отчислений в фонды этого общества, за исключением случаев, установленных ст. 96 Закона № 2020-XII, может быть распределена между его участниками пропорционально размерам их долей в уставном фонде общества, если иное не установлено его уставом. Срок и порядок выплаты распределенной прибыли ООО определяются уставом этого общества или решением общего собрания его участников о распределении прибыли между ними (ст. 96 Закона № 2020-XII).

Справочно:

в случае если уставом или решением общего собрания участников ООО срок выплаты распределенной прибыли этого общества не определен, он не должен превышать 60 дней со дня принятия решения о распределении прибыли между участниками.

Распределение прибыли и убытков общества с учетом заключения ревизионной комиссии (ревизора) и в установленных Законом № 2020-XII случаях – аудиторского заключения относится к исключительной компетенции общего собрания участников хозяйственного общества (ст. 34 Закона № 2020-XII).

По мнению автора, из приведенных норм следует, что распределенная между участниками прибыль должна быть выражена в денежных единицах. Иными словами, обязательство ООО по выплате участнику причитающейся ему части прибыли является денежным обязательством. Данное обязательство, как и любое другое, может быть прекращено по основаниям, предусмотренным ст. 378 ГК. Исполнение обязательства по выплате части прибыли путем перечисления участнику ООО соответствующей денежной суммы является одним из оснований прекращения данного обязательства. Однако такое обязательство может быть прекращено по другим основаниям.

В случае заключения между ООО и его участником договора купли-продажи складского помещения обязанность ООО передать данное помещение участнику возникает именно на основании договора купли-продажи и не имеет отношения к распределению прибыли. Также на основании договора купли-продажи у участника ООО возникает обязательство по оплате проданного ему складского помещения. Данное обязательство и обязательство ООО по выплате участнику части прибыли могут быть прекращены зачетом. Обязательство прекращается полностью или частично зачетом встречного однородного требования, срок которого наступил либо срок которого не указан или определен моментом востребования. Для зачета достаточно заявления одной стороны (ст. 381 ГК).

Также обязательство ООО по выплате его участнику части прибыли может быть прекращено предоставлением отступного. По соглашению сторон обязательство может быть прекращено предоставлением взамен исполнения отступного (уплатой денег, передачей имущества и т.п.). Размер, сроки и порядок предоставления отступного устанавливаются сторонами (ст. 380 ГК). Таким образом, складское помещение

может быть передано участнику ООО в качестве отступного вместо выплаты ему части прибыли в денежной форме. Основанием такой передачи является соглашение об отступном. Заключать договор купли-продажи в этом случае не требуется.

Для заключения договора купли-продажи складского помещения, соглашения об отступном, зачета встречных требований при определенных условиях (размер доли участника, которому передается помещение, в уставном фонде ООО, стоимость активов ООО, содержание устава) может понадобиться решение общего собрания участников ООО.

Поскольку при любом оформлении передачи имущества участник является стороной сделки (сделок), то при размере его доли в уставном фонде ООО 20 % и более для совершения указанной сделки (сделок) требуется решение общего собрания участников ООО, если уставом принятие данного решения не отнесено к компетенции наблюдательного совета (ст. 56, 57 Закона № 2020-XII).

Согласно ст. 58 Закона № 2020-XII крупной сделкой хозяйственного общества является сделка (в т.ч. заем, кредит, залог, поручительство) или несколько взаимосвязанных сделок, влекущих приобретение, отчуждение или возможность отчуждения хозяйственным обществом прямо либо косвенно денежных средств и (или) иного имущества, стои­мость которого составляет 20 % и более балансовой стоимости активов этого общества, определенной на основании данных бухгалтерской (финансовой) отчетности за последний отчетный период, предшествующий дню принятия решения о совершении такой сделки (стоимости активов). Уставом хозяйственного общества могут быть определены и иные сделки, на принятие решения о совершении которых распространяется порядок принятия решения о совершении крупной сделки. Крупные сделки хозяйственного общества могут совершаться по решению общего собрания его участников, если уставом принятие такого решения не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) этого общества или иное не установлено Президентом Республики Беларусь. В решении о совершении крупной сделки хозяйственного общества должны быть указаны иные лица, являющиеся ее сторонами, предмет сделки, ее сумма (общая сумма взаимо­связанных сделок), условия такой сделки, которые определены законодательством как существенные для сделок данного вида, а также другие условия сделки по решению органа управления хозяйственного общества, принимающего решение о совершении крупной сделки.

Таким образом, при соблюдении вышеуказанных условий для заключения соглашения об отступном или договора купли-продажи складского помещения с последующим зачетом встречных требований необходимо решение общего собрания участников ООО или, если это предусмотрено уставом, наблюдательного совета, независимо от размера доли участника в уставном фонде.

Объектами государственной регистрации являются (ст. 4 Закона № 133-З):

• создание, изменение, прекращение существования недвижимого имущества;
• возникновение, переход, прекращение прав на недвижимое имущество, в т.ч. долей в правах, за исключением долей в праве общей собственности на общее имущество совместного домовладения, и ограничений (обременений) прав на недвижимое имущество в соответствии с Законом № 133-З и иными законодательными актами;
• сделки с недвижимым имуществом, подлежащие в соответствии с законодательными актами государственной регистрации.

Таким образом, требуется государственная регистрация как договора купли-продажи помещения, так и соглашения об отступном, а также перехода права собственности на данное помещение от ООО к его участнику. Государственная регистрация осуществляется путем представления в территориальную организацию по государственной регистрации недвижимого имущества, прав на него и сделок с ним документов, предусмотренных Перечнем № 200 или Перечнем № 156, в зависимости от статуса заявителя (физическое или юридическое лицо).

2. Передача складского помещения участнику ООО осуществляется на основании:

– протокола общего собрания участников ООО, а в некоторых случаях – протокола наблюдательного совета. Протокол состав­ляется не позднее 5 дней после даты окончания общего собрания. Протокол подписывается (с визированием каждой страницы, включая решения, прилагаемые к протоколу) председателем общего собрания, секретарем (при его наличии), а также не менее чем двумя членами счетной комиссии (при ее наличии) или, если это предусмотрено уставом, лицами, принявшими участие в этом собрании. Протокол помимо указанных лиц по решению общего собрания может подписываться и иными лицами. К протоколу прилагается список лиц, зарегистрировавшихся для участия в общем собрании, и (или) лиц, заполненные бюллетени которых получены в порядке, установленном уставом.

Справочно:

список лиц, зарегистрировавшихся для участия в общем собрании, должен содержать подписи этих лиц, а в случае, предусмотренном частью второй ст. 42 Закона № 2020-XII, участие лиц, имеющих право на участие в общем собрании, с использованием систем дистанционного обслуживания должно быть подтверждено в порядке, предусмотренном уставом хозяйственного общества.

При наличии условий, предусмотренных ст. 56–58 Закона № 2020-XII, в протоколе общего собрания участников ООО, помимо решения о распределении прибыли и убытков, должно содержаться решение о заключении соглашения об отступном или договора купли-продажи складского помещения с последующим зачетом встречных требований. Если уставом ООО принятие решения о совершении крупной сделки или сделки, в совершении которой имеется заинтересованность аффилированных лиц, отнесено к компетенции наблюдательного совета, такое решение оформляется протоколом заседания наблюдательного совета;

– договора купли-продажи или соглашения об отступном. На осно­вании протокола общего собрания участников ООО или заседания наблюдательного совета между ООО и его участником заключается соглашение об отступном или договор купли-продажи складского помещения. В последнем случае ООО также вручает участнику под роспись или направляет заказным письмом по месту жительства (пребывания, нахождения) заявление о зачете встречных требований по оплате складского помещения и выплате участнику части прибыли ООО. Как договор купли-продажи, так и соглашение об отступном подлежат государственной регистрации;

– акта приема-передачи. Факт передачи помещения участнику ООО необходимо оформить актом приема-передачи, являющимся неотъемлемой частью договора купли-продажи или соглашения об отступном и служащим основанием для отражения хозяйственной операции в бухгалтерском учете.

Формы первичных учетных документов, включенных в перечень № 360, утверждаются уполномоченными государственными органами, указанными в этом перечне. В частности, перечень № 360 содержит акт о приеме-передаче основных средств, форма которого содержится в приложении 1 к постановлению № 23. Данным актом оформляется выбытие основных средств в результате реализации, безвозмездной передачи и в иных случаях, предусмотренных законо­дательством (за исключением случаев выбытия основных средств в результате списания, а также отчуждения физическим лицам) (п. 29 Ин­струкции № 26).

Формы первичных учетных документов, не включенных в перечень № 360, могут утверждаться республиканскими органами государственного управления по согласованию с Минфином Республики Беларусь либо руководителем организации. Организация вправе самостоятельно утверждать для применения формы первичных учетных документов независимо от наличия форм таких документов, утвержденных данными республиканскими органами государственного управления.

Таким образом, если участником ООО, которому передается складское помещение, является юридическое лицо, оформляется акт о приеме-передаче основных средств установленной формы. Если таким участником является физическое лицо, форма акта приема-передачи утверждается руководителем ООО с соблюдением требований к содержанию первичного учетного документа, установленных ст. 10 Закона о бухучете;

– накладной ТН-2. Накладная ТН-2 заполняется при осуществлении перемещения товаров без участия автомобильного транспорта, передачи товаров другой организации без их перемещения и т.д. Накладные ТТН-1 и ТН-2 могут не заполняться при реализации, безвозмездной передаче другим организациям недвижимого имущества, а также при его передаче (возврате, перенайме) по договорам аренды, финансовой аренды (лизинга), безвозмездного пользования (ссуды), залога, доверительного управления имуществом, если при этом оформляется первичный учетный документ, форма которого установлена законодательством, а при отсутствии формы, установленной законо­дательством, – по форме, разработанной и утвержденной передающей организацией самостоятельно (п. 1 Инструкции № 58).

Таким образом, если участником ООО, которому передается складское помещение, является юридическое лицо, товарная накладная ТН-2 может не оформляться. Если таким участником является физическое лицо, необходимо оформить товарную накладную ТН-2, поскольку складское помещение передается в собственность данного лица по договору купли-продажи или соглашению об отступном, а не во владение и пользование по указанным в приведенной выше норме договорам.

Справочно:

требования к первичным учетным документам содержатся в ст. 10 Закона о бухучете.

3. Стоимость, по которой передается складское помещение, определяется по соглашению сторон.

Случаи, в которых проведение оценки стоимости объектов оценки является обязательным, предусмотрены п. 21 Положения № 615 (при внесении неденежного вклада в уставный фонд юридического лица, совершении сделки, предусматривающей отчуждение государственного имущества, и др.).

Имущество ООО принадлежит ему на праве собственности (ст. 31 Закона № 2020-XII). Следовательно, его оценка в случае отчуждения не является обязательной. Имущество, находящееся в частной собственности ООО, может быть отчуждено по любой стоимости, в т.ч. балансовой или оценочной, по соглашению сторон сделки.

4. Государственная регистрация перехода прав на земельный участок к участнику ООО не может быть произведена ранее, чем государственная регистрация возникновения прав на этот участок у ООО.

В изложенной ситуации указано, что участнику ООО передается изолированное помещение (склад). Однако права на земельный участок переходят к приобретателю капитального строения (здания, сооружения), незавершенного законсервированного капитального строения или доли в праве на данные объекты (ст. 55 Кодекса о земле). Приобретение изолированного помещения не влечет перехода к его приобретателю прав на земельный участок, на котором расположено соответствующее здание. Однако поскольку в данной ситуации поставлен вопрос о переходе прав на земельный участок, то, возможно, склад представляет собой не изолированное помещение, а здание с одним помещением (складом). В этом случае к участнику ООО переходят права на земельный участок, на котором расположено здание.

В описании ситуации не указано, что конкретно подразумевается под нахождением земельного участка в стадии переоформления. Можно предположить, что не завершена процедура государственной регистрации возникновения прав ООО на земельный участок и складское здание или изменения целевого назначения земельного участка.

Государственная регистрация возникновения права, ограничения (обременения) права на капитальное строение (здание, сооружение) не может осуществляться ранее государственной регистрации возникновения права, ограничения (обременения) права на земельный участок, на котором оно расположено. Государственная регистрация перехода, прекращения права на недвижимое имущество, возникновения, перехода, прекращения ограничения (обременения) права на недвижимое имущество не может осуществляться ранее государственной регистрации возникновения соответствующего права (ст. 10 Закона № 133-З).

Таким образом, представляется, что государственная регистрация сделки со складским зданием (договора купли-продажи или соглашения об отступном) и перехода прав на складское здание и земельный участок к участнику ООО может быть осуществлена только после завершения процедуры государственной регистрации возникновения прав ООО на указанные здание и земельный участок или изменения целевого назначения земельного участка.

Документы:

Закон Республики Беларусь от 09.12.1992 № 2020-XII «О хозяйст­венных обществах» (Закон № 2020-XII).

Гражданский кодекс Республики Беларусь (ГК).

Закон Республики Беларусь от 22.07.2002 № 133-З «О государственной регистрации недвижимого имущества, прав на него и сделок с ним» (Закон № 133-З).

Перечень административных процедур, осуществляемых государственными органами и иными организациями по заявлениям граждан, утвержденный Указом Президента Республики Беларусь от 26.04.2010 № 200 (Перечень № 200).

Единый перечень административных процедур, осуществляемых государственными органами и иными организациями в отношении юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, утвержденный постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 17.02.2012 № 156 (Перечень № 156).

Перечень первичных учетных документов, утвержденный постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 24.03.2011 № 360 (перечень № 360).

Постановление Минфина Республики Беларусь от 22.04.2011 № 23 «Об установлении форм акта о приеме-передаче основных средств, акта о приеме-передаче нематериальных активов и утверждении Инструкции о порядке заполнения акта о приеме-передаче основных средств и акта о приеме-передаче нематериальных активов» (постановление № 23).

Инструкция по бухгалтерскому учету основных средств, утвержденная постановлением Минфина Республики Беларусь от 30.04.2012 № 26 (Инструкция № 26).

Закон Республики Беларусь от 12.07.2013 № 57-З «О бухгалтерском учете и отчетности» (Закон о бухучете).

Инструкция о порядке заполнения товарно-транспортной накладной и товарной накладной, утвержденная постановлением Минфина Республики Беларусь от 30.06.2016 № 58 (Инструкция № 58).

Положение об оценке стоимости объектов гражданских прав в Республике Беларусь, утвержденное Указом Президента Республики Беларусь от 13.10.2006 № 615 (Положение № 615).

Кодекс Республики Беларусь о земле (Кодекс о земле).