УП берет заем у физического лица. Как оформить и что учесть?

Образец условий договора займа см. в рубрике «Правильный документ» на с. 27 журнала.

О чем статья:

• При осуществлении предпринимательской деятельности субъекты хозяйствования нередко используют договоры займа для привлечения дополнительного финансирования своей деятельности. Законодательство не содержит запрета на предоставление физическим лицом займа юридическому лицу. Вместе с тем следует учитывать возможные нюансы заключения такого договора. 

Ситуация / торговля

Супруг учредителя частного торгового унитарного предприятия предоставил заем самому предприятию на сумму 10 000 руб. на срок с 2025 по 2035 гг. Заем беспроцентный.

Рассмотрим, правильно ли заключен такой договор займа.

Субъекты, которые вправе заключать договоры займа

По договору займа одна сторона (займодавец) передает в собственность другой стороне (заемщику) деньги или другие вещи, определенные родовыми признаками, а заемщик обязуется возвратить займодавцу такую же сумму денег (сумму займа) или равное количество других полученных им вещей того же рода и качества (п. 1 ст. 760 ГК).

С учетом положений п. 1 ст. 424 ГК под термином «собственность» в рамках разд. IV «Отдельные виды обязательств» ГК понимается в т.ч. хозяйственное ведение, оперативное управление, если из существа обязательства и статуса стороны в обязательстве не вытекает иное.

Соответственно частное торговое унитарное предприятие может выступать стороной договора займа, несмотря на то что по своей правовой природе оно не наделено правом собственности на закрепленное за ним собственником имущество.

Дополнительно при заключении договора займа с физическим лицом следует учитывать положения п. 4 Указа № 394 об ограничении количества получаемых юридическими лицами займов от физических лиц в определенные сроки. Денежные средства независимо от суммы могут быть получены взаем (привлечены) от физлиц, не являющихся ИП, путем заключения договора займа:

1) коммерческими микрофинансовыми организациями – от физических лиц, являющихся собственниками имущества, учредителями (участниками) таких организаций;

2) иными коммерческими и некоммерческими организациями (не являющимися микрофинансовыми):

‒ от физлиц, являющихся собственниками имущества, учредителями (участниками), членами таких организаций, ‒ без ограничений по количеству займов;

‒ от других физлиц (одного или нескольких) ‒ не более 2 раз в течение календарного месяца.

Таким образом, частное торговое унитарное предприятие вправе заключить договор займа с физическим лицом, но если заем предоставляется супругом учредителя такого предприятия, следует принимать во внимание предусмотренные законодательством ограничения.

Форма договора займа между физическим и юридическим лицом с учетом рассматриваемой ситуации

При заключении договора займа с юридическим лицом ГК установлена обязательная письменная форма договора независимо от суммы (п. 1 ст. 761 ГК).

Следует обратить внимание, что договор займа является реальным, т.е. считается заключенным, с момента передачи денежных средств, а не с момента заключения договора. На данный факт есть указание и в п. 4 постановления Пленума ВС № 1. Поэтому подписание договора само по себе не влечет возникновения прав и обязанностей между сторонами, договор считается заключенным с момента передачи денег.

На практике наличие поводов для сомнений в реальности передачи денежных средств по договору займа влечет споры о безденежности такого договора с целью признания его незаключенным. Соответственно при оформлении отношений в рамках договора займа следует внимательно отнестись к составляемым документам в части используемых формулировок и порядка передачи денежных средств (наличными/безналичными).

В случае передачи денежных средств одновременно с подписанием договора займа (либо до подписания с учетом п. 2 ст. 395 ГК) следует указывать по тексту данный факт, в частности использовать формулировки «передал/передает/получил», чтобы избежать в случае спора разногласий по толкованию положений договора. В том числе можно указать конкретные реквизиты платежных документов, подтверждающих поступление денежных средств. Формулировки типа «обязуется передать/перечислить» по своему смыслу указывают лишь на обещание будущих действий и не подтверждают реальную передачу денег.

Пример условия договора:

«На момент подписания настоящего Договора Займодавец перечислил денежные средства в размере 10 000 (десять тысяч) белорусских рублей на расчетный счет Заемщика, что подтверждается ______, а Заемщик принял данные денежные средства в полном объеме»

или

«Займодавец передал наличные денежные средства в размере 10 000 (десять тысяч) белорусских рублей Заемщику, что подтверждается ________, а Заемщик принял данные денежные средства в полном объеме».

В силу п. 2 ст. 761 ГК в подтверждение договора займа и его условий может быть представлена расписка заемщика или иной документ, удостоверяющий передачу ему займодавцем определенной денежной суммы или определенного количества вещей.

Если же договор подписывается до факта передачи денег, во избежание потенциальных спорных ситуаций в договоре стоит прописать, каким образом будет подтверждаться факт передачи денежных средств: например, в самом платежном документе будет ссылка на данный договор займа. Также можно подписать дополнительный документ, подтверждающий передачу денежных средств в рамках подписанного договора займа, либо внести запись о получении денежных средств в самом договоре с подписанием сторонами.

Пример формулировок:

«Во исполнение Договора займа от _______ Займодавец перечислил денежные средства в размере 10 000 (десять тысяч) белорусских рублей на расчетный счет Заемщика, а Заемщик принял данные денежные средства в полном объеме»

или

«Во исполнение Договора займа от _______ Займодавец передал наличные денежные средства в размере 10 000 (десять тысяч) белорусских рублей Заемщику, а Заемщик принял данные денежные средства в полном объеме».

Если заем был предоставлен без подписания договора, то несоблюдение письменной формы повлечет за собой последствия, предусмотренные п. 1 ст. 163 ГК: невозможность для сторон в подтверждение сделки и ее условий ссылаться на свидетельские показания. При этом право приводить письменные и другие доказательства, не являющиеся свидетельскими показаниями, за сторонами сохраняется.

Возвращаясь к рассматриваемой ситуации, договор займа между УП и физическим лицом – супругом учредителя должен быть заключен в письменной форме. По желанию сторон можно также обратиться за нотариальным удостоверением договора займа. В таком случае впоследствии возможно взыскание невозвращенного в срок займа путем совершения исполнительной надписи нотариуса, что выгодно для займодавца.

Проценты за пользование займом

За сторонами договора займа остается право определять наличие у займодавца права на получение процентов по договору займа. При этом следует учитывать:

основное правило: по договору займа кредитору полагаются проценты, даже если в самом договоре такое условие отсутствует. При отсутствии условия о размере процентов используется ставка рефинансирования Национального банка на день уплаты заемщиков суммы долга или его соответствующей части (п. 1 ст. 762 ГК);

исключение: договор займа будет беспроцентным, если в нем прямо не предусмотрено иное, только в случаях, предусмотренных п. 3 ст. 762 ГК (зависит от субъектного состава, размера и предмета займа).

Рассматриваемая нами ситуация ни по сторонам, ни по условиям займа не подпадает под требования п. 3 ст. 762 ГК, поэтому договор займа будет возмездным.

Обратите внимание!

Не следует путать право займодавца на получение процентов по договору займа по ст. 762 ГК и право на проценты за пользование чужими денежными средствами по ст. 366 ГК, если должник допустит просрочку возврата займа. Проценты за пользование займом по ст. 762 ГК являются платой за пользованием денежными средствами займодавца, о чем указывается в п. 9 постановления Пленума ВС № 1, в то время как проценты по ст. 366 ГК представляют собой меру ответственности за нарушение обязательства по возврату со стороны заемщика (часть вторая п. 12 постановления Пленума ВС № 1).

Следовательно, займодавец имеет право на получение процентов за пользование займом, а в случае просрочки возврата ‒ и на проценты по ст. 366 ГК.

Справочно:

исключением возможности взыскания процентов по ст. 366 ГК является случай, когда стороны предусмотрели в договоре неустойку за просрочку возврата займа. С учетом последних изменений в гражданском законодательстве одновременное взыскание неустойки и процентов по ст. 366 ГК невозможно, если иное не установлено законодательными актами (п. 3-1 ст. 366 ГК, часть первая п. 13 постановления Пленума ВС № 1).

В рассматриваемой нами ситуации договор займа, скорее всего, будет с уплатой процентов. Он может быть беспроцентным только в случае, если стороны прямо это укажут в договоре. Вместе с тем отсутствие права займодавца на получение процентов по договору займа по ст. 762 ГК не лишает займодавца права на взыскание процентов по ст. 366 ГК, если будет допущена просрочка возврата займа.

Срок договора займа

Законодательство не предусматривает ограничение предельных сроков предоставления займа: заемщик обязан возвратить займодавцу полученную сумму займа в срок и в порядке, которые предусмотрены договором займа (часть первая п. 1 ст. 763 ГК). При этом если договором займа вовсе не установлен срок возврата, то сумма займа должна быть возвращена в течение 30 дней со дня предъявления займодавцем требования об этом, если иное не предусмотрено договором (часть вторая п. 1 ст. 763 ГК).

Таким образом, стороны договора займа вправе самостоятельно определить срок, на который предоставляется заем.

Иные обстоятельства, которые необходимо учесть

В отличие от хозяйственных обществ у унитарных предприятий нет требований по определению аффилированности лица при заключении сделок. Однако в рамках налогового законодательства и для ведения корректного бухгалтерского учета следует учитывать положения о взаимозависимости лиц при заключении сделок. 

Физические лица и (или) организации признаются взаимозависимыми лицами при наличии между ними отношений, которые оказывают и (или) могут оказывать непосредственное влияние на условия и (или) экономические результаты их деятельности и (или) деятельности представляемых ими лиц (п. 1 ст. 20 НК).

К таким отношениям относятся ситуации, когда одно лицо (в т.ч. физическое лицо совместно с его взаимозависимыми лицами, указанными в абз. 10 части второй п. 1 ст. 20 НК) выступает учредителем (участником) другой организации, если доля его прямого и (или) косвенного участия составляет не менее 20 % (абз. 5 части второй п. 1 ст. 20 НК).

В силу абз. 10 части второй п. 1 ст. 20 НК к взаимозависимым относятся брачные отношения, близкое родство или свойство, отношения усыновителя (удочерителя) и усыновленного (удочеренного), опекуна, попечителя и подопечного, а также связи между организациями, учредителями (участниками) которых они являются, если доля прямого и (или) косвенного участия таких физических лиц в этих организациях составляет не менее 20 %.

Таким образом, в рассмотренной ситуации заключение договора займа между УП и супругом учредителя в рамках налогового законодательства будет рассматриваться как сделка с взаимозависимым лицом.

Документы:

Гражданский кодекс Республики Беларусь (ГК).

Указ Президента Республики Беларусь от 23.10.2019 № 394 «О предоставлении и привлечении займов» (Указ № 394).

Постановление Пленума Верховного Суда Республики Беларусь от 27.06.2019 № 1 «О применении судами законодательства при разрешении споров, возникающих из договоров займа» (постановление Пленума ВС № 1).

Налоговый кодекс Республики Беларусь (НК).