Ситуация
По договору юридическое лицо – резидент (лицензиар) передает юридическому лицу – резиденту России (лицензиат) неисключительные имущественные права (неисключительная лицензия на право использования изображений, статей, фотографических, текстовых и иных материалов, которые размещаются на сайте, принадлежащем резиденту России). В течение месяца материалы готовятся и ежедневно (еженедельно) размещаются на сайте. Оплата за переданные права производится в соответствии с договором не позднее 15-го числа месяца, следующего за календарным кварталом, в котором переданы права, например за I квартал расчет 10 апреля.
Ответим на возникшие вопросы:
1. Можно ли во внешнеторговом договоре предусмотреть следующие условия: «Право в отношении каждого используемого материала предоставляется лицензиату с даты передачи соответствующего материала на цифровом носителе либо путем передачи данных посредством электронной связи. По окончании каждого календарного месяца стороны подписывают приложение к договору с перечислением предоставленных лицензиату материалов и акт передачи имущественных прав»?
2. Какая дата в этом случае будет считаться датой передачи прав с точки зрения соблюдения норм Указа Президента Республики Беларусь от 27.03.2008 № 178 «О порядке проведения и контроля внешнеторговых операций» (далее – Указ № 178) в отношении завершения экспортной внешнеторговой операции – дата фактической передачи (ежедневная либо еженедельная) либо дата составления в последний рабочий день месяца акта передачи прав, в котором определен размер вознаграждения?
3. Можно ли предусмотреть в договоре, что акты о передаче прав будут составляться один раз в календарный квартал?
4. По протоколу об избежании двойного налогообложения с Российской Федерацией при реализации имущественных прав лицензиат удержит с лицензиара налог на доходы по ставке 10 % и перечислит в бюджет России. Как определяется дата завершения экспортной внешнеторговой операции при удержании налога по ставке 10 %, так как выручка от резидента России поступит на текущий (расчетный) счет лицензиара только в сумме 90 %? Считается ли поступление 90 % выручки датой завершения внешнеторговой операции?
По лицензионному договору сторона, обладающая исключительным правом использования объекта интеллектуальной собственности (лицензиар), предоставляет другой стороне (лицензиату) разрешение использовать соответствующий объект интеллектуальной собственности (ст. 985 Гражданского кодекса Республики Беларусь).
Не допускается безвозмездное предоставление права использования объекта интеллектуальной собственности в отношениях между коммерческими организациями, если иное не установлено законодательными актами.
Лицензионный договор и изменения в лицензионный договор регистрируются в патентном органе в случаях и порядке, определяемых законодательством.
Лицензионный договор может предусматривать предоставление лицензиату:
1) права использования объекта интеллектуальной собственности с сохранением за лицензиаром права его использования и права выдачи лицензии другим лицам (простая, неисключительная лицензия);
2) права использования объекта интеллектуальной собственности с сохранением за лицензиаром права его использования в части, не передаваемой лицензиату, но без права выдачи лицензии другим лицам (исключительная лицензия);
3) других видов лицензий, допускаемых законодательными актами.
Если в лицензионном договоре не предусмотрено иное, лицензия предполагается простой (неисключительной).
В Указе № 178 установлено следующее:
– внешнеторговый договор – договор между резидентом и нерезидентом, предусматривающий возмездную передачу товаров, охраняемой информации, исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности, выполнение работ, оказание услуг;
– экспорт – передача резидентом товаров (в т.ч. по сделкам, не связанным с перемещением товаров через Государственную границу Республики Беларусь), охраняемой информации, исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности, выполнение работ, оказание услуг на возмездной основе нерезиденту;
– внешнеторговая операция:
– дата выполнения работ (оказания услуг, получения или передачи охраняемой информации, исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности) – дата подписания сторонами акта о приемке-сдаче выполненных работ (оказанных услуг, полученной охраняемой информации, исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности) либо иного документа, предусмотренного законодательством Республики Беларусь либо государства, являющегося местом нахождения (местом постоянного жительства) нерезидента-контрагента, подтверждающего факт исполнения обязательства по внешнеторговой операции (в случаях, когда подписание указанных документов не предусмотрено, – дата, определенная Национальным банком Республики Беларусь), а также:
Общие сроки завершения внешнеторговых операций установлены в подп. 1.4 п. 1 Указа № 178.
Исходя из вышеизложенного понятия внешнеторговой операции, можно сделать следующие выводы.
1. Получение резидентом по внешнеторговому договору предоплаты от нерезидента (в рамках экспортного внешнеторгового договора) либо получение товара (в рамках импортного внешнеторгового договора) не влечет возникновения внешнеторговой операции. Иными словами, внешнеторговая операция имеет место в случае, если резидент первым исполнил свои обязательства перед нерезидентом, а нерезидент должен оплатить полученный товар, охраняемую информацию, исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности, выполненные работы, оказанные услуги (в рамках экспорта) или поставить товар, передать охраняемую информацию, исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности, выполнить работы, оказать услуги (в рамках импорта).
2. При отсутствии внешнеторговой операции сроки завершения внешнеторговой операции не применяются. Иными словами, получив предоплату от нерезидента по экспортному внешнеторговому договору, резидент не обязан соблюдать 180-дневный срок для отгрузки товара, передачи охраняемой информации, исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности, выполнения работ, оказания услуг. Этот срок в данном случае не применяется вообще. Грубо говоря, резидент может в принципе не исполнять свои обязательства перед нерезидентом и административной ответственности по законодательству Республики Беларусь не понесет.
3. Как только резидент исполнил свои обязательства по внешнеторговому договору (передал товар, охраняемую информацию, исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности, выполнил работы, оказал услуги по экспорту либо осуществил платеж по импорту), сразу начинают исчисляться сроки, установленные Указом № 178.
В соответствии с подп. 1.8 п. 1 Указа № 178 поступление денежных средств по внешнеторговым договорам, предусматривающим экспорт (в т.ч. при завершении внешнеторговой операции способами, перечисленными в абзацах втором, третьем и седьмом подп. 1.7 п. 1 Указа № 178), осуществляется только на счета экспортеров, за исключением денежных средств:
– используемых при расчетах, производимых в соответствии с международными договорами Республики Беларусь;
– направляемых на уплату налогов согласно законодательству иностранного государства.
Таким образом, в рассматриваемой ситуации:
1. Имеет место экспортный внешнеторговый договор на передачу исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности.
В данном договоре можно предусмотреть, что право в отношении каждого используемого материала предоставляется лицензиату с даты передачи соответствующего материала на цифровом носителе либо путем передачи данных посредством электронной связи, а затем по окончании каждого календарного месяца стороны подписывают приложение к договору с перечислением представленных лицензиату материалов и акт передачи имущественных прав.
2. С точки зрения соблюдения норм Указа № 178 в отношении завершения экспортной внешнеторговой операции датой передачи прав будет считаться дата подписания акта передачи прав. С этой даты необходимо контролировать срок завершения экспортной внешнеторговой операции.
3. В договоре можно предусмотреть, что акты о передаче прав будут составляться один раз в календарный квартал.
4. Получение лицензиаром 90 % выручки (10 % уплачено в бюджет России) будет считаться завершением внешнеторговой операции в полном объеме.