3 март 2017
Статья 19 из 22 ( Материал id: 835 Журнал id: 108379 )

Перемена лиц в обязательстве: схема действий и правила оформления

Перемена лиц в обязательстве происходит, в частности, в порядке перевода долга (ст. 362 и 363 ГК). В периоды экономических спадов многие организации пользуются такой конструкцией как средством расчета с кредиторами. Однако при заключении данного договора можно не учесть некоторые нюансы, которые являются гарантом безопасности и действительности сделки. В статье мы подробно рассмотрим особенности оформления договоров перевода долга.

Документ:

Гражданский кодекс Республики Беларусь (далее – ГК).

Сделка двусторонняя, но участвуют в ней три лица

Сделка по переводу долга является двусторонней: заключается она между первоначальным должником и новым должником. Однако в правоотношении участвует и третье лицо – кредитор, и его согласие на такую сделку по закону обязательно (п. 1 ст. 362 ГК). В связи с этим целесообразно, чтобы документ подписывали все три участника, а в самом документе было указано, что Кредитор согласен на перевод долга.

Примеры формулировок:

«Согласие Кредитора на перевод долга имеется»;

или

«Согласие Кредитора на перевод долга выражено путем подписания настоящего договора».

Требование кредитора на момент перевода долга должно быть действительным

При заключении договора перевода долга передается действительное требование, которое на момент подписания договора уже существует. Наличие задолженности у первоначального должника перед кредитором – существенное условие договора перевода долга. Его отсутствие свидетельствует о несоответствии договора требованиям гражданского законодательства.

 

Пример 1

Между ООО «NN» (кредитор), ЧПУП «Б» (новый должник) и ОАО «В» (Первоначальный должник) был заключен договор перевода долга № 15 от 15.15.2015.

Согласно условиям договора первоначальный должник передал свои денежные обязательства в сумме 400 руб., вытекающие из договора поставки № 1 от 01.01.2001, заключенного между ним и кредитором, новому должнику. Между первоначальным должником и кредитором было заключено два договора поставки: № 1 от 01.01.2001 и № 2 от 02.02.2002. При этом во исполнение договора поставки № 1 от 01.01.2001 была осуществлена одна поставка по товарно-транспортной накладной от 07.07.2007 на сумму 400 руб., которая была оплачена истцом по платежному поручению от 10.10.2007.

Суд указал, что в рамках договора перевода долга № 15 от 15.15.2015 первоначального должника новому должнику было переведено несуществующее обязательство – задолженность в размере 400 руб. по договору № 1 от 01.01.2001. Как было с достоверностью установлено судом, задолженности в размере 400 руб. по договору № 1 от 01.01.2001 по состоянию на 15.15.2015 не существовало.

В связи с изложенным в удовлетворении исковых требований ООО «NN», вытекающих из договора перевода долга № 15 от 15.15.2015, было отказано.

Справочно:

к существенным условиям договора перевода долга относится наличие согласия кредитора на перевод должником своего долга на другое лицо (ст. 362 ГК).

Обязательство, которое передается, следует подкрепить документами

Существенным условием договора является условие о его предмете, т.е. обязательстве, которое передается. Чаще всего организации указывают только сумму долга между первоначальным должником и кредитором. Если обязательство не будет исполнено или будет исполнено частично, то в случае судебного разбирательства кредитору необходимо будет иметь не только указанную сумму по договору, но и индивидуализацию указанных требований: это могут быть ТТН или акты выполненных работ, по которым новый должник не исполнил обязательство перед первоначальным должником.

Необходимость представления таких документов может быть закреплена непосредственно в тексте договора или в дополнительном приложении к нему:

«Первоначальный должник переводит Новому должнику свои обязательства, вытекающие из договора № NN от 03.01.2014, заключенного между Первоначальным должником и Кредитором, на сумму 4 246,48 (четыре тысячи двести сорок шесть рублей сорок восемь копеек) без НДС по оплате услуг по актам согласно Приложению 1 к настоящему договору».

Момент исполнения обязательства следует четко зафиксировать

Договор перевода долга является одним из оснований прекращения обязательств первоначального должника перед кредитором, так как обязательство будет исполнять новый должник. В то же время первоначальный должник освобождает нового должника от исполнения обязательств перед ним, если таковые имели место.

Пример формулировки:

«В качестве оплаты за перевод долга по настоящему договору Первоначальный должник путем зачета встречных однородных требований освобождает Нового должника от исполнения обязательств на сумму 4 246,48 (четыре тысячи двести сорок шесть рублей сорок восемь копеек), в том числе НДС, по оплате товара, поставленного по договору № NN от 07.01.2012, заключенного между Первоначальным должником и Новым должником».

Важно!

Необходимо помнить, что договор перевода долга является первичным учетным документом, на основании которого операция будет отражаться на бухгалтерских счетах, поэтому целесообразно проследить за тем, чтобы после подписания документ был представлен в бухгалтерию.

Следует предусмотреть последствия неисполнения обязательства новым должником

Достаточно часто в договорах перевода долга имеется оговорка о так называемом «обратном переводе долга», когда при неисполнении новым должником возложенных на него обязанностей они возвращаются к первоначальному должнику. Такая оговорка с точки зрения законодательства является неоднозначной, поскольку при заключении такого рода договоров происходит перемена лиц в обязательстве, соответственно первоначальный должник выбывает из обязательства.

В таких случаях целесообразно предусмотреть следующие формы защиты:

 – заключение нескольких договоров перевода долга на более мелкие суммы, что позволит минимизировать негативные последствия в случае частичной оплаты по договору;

– применение поручительства (например, на основании дополнительного договора поручительства первоначального должника за исполнение новым должником своих обязательств по уплате долга). В таком случае поручитель (первоначальный должник) и новый должник будут отвечать перед кредитором солидарно;

 – заключение договора возложения обязательств на третье лицо. В таком случае не происходит замена сторон и кредитор может обратиться к первоначальному должнику с просьбой оплатить задолженность.

В заключение отметим, что перевод долга запрещен при оптовой торговле алкогольной, непищевой спиртосодержащей продукцией, непищевым этиловым спиртом, табачным сырьем и табачными изделиями (ст. 25 Закона № 429-З).

Документ:

Закон Республики Беларусь от 27.08.2008 № 429-З «О государственном регулировании производства и оборота алкогольной, непищевой спиртосодержащей продукции и непищевого этилового спирта» (далее – Закон № 429-З).

 

Юлия Талашко, юрист

 

Печать
В закладки
AA
Наверх

You can highlight and get a piece of text that will get a unique link in your browser.