Заем для нужд организации: могут ли физические лица оформить заем между собой с последующей передачей денежных средств организации?

Важные моменты:

–  рассматривается порядок оформления займа между физическими лицами для последующего использования заемных средств на нужды организации;

–  анализируется возможность заключения договора валютного займа в данной ситуации;

– разъясняются особенности передачи денежных средств юридическому лицу; порядок возврата займа юридическим лицом; возможность заключения такого займа без взимания процентов.

Ситуация

Физическое лицо – бывший ИП, преобразовавшийся в унитарное предприятие (теперь – учредитель унитарного предприятия), хочет взять заем у другого физического лица (гражданина) в иностранной валюте (10 тыс. долл.), но при этом использовать его на нужды предприятия – закупить товар. Предполагается, что УП закупит товар, начнет его продавать на территории Беларуси и с прибыли возвращать заем частями.

Рассмотрим, возможно ли заключить и оформить такой заем, не нарушая законодательство Республики Беларусь.

Валютный заем

Гражданское законодательство определяет заем как договор, по которому одна сторона (займодавец) передает в собственность другой стороне (заемщику) деньги или другие вещи, определенные родовыми признаками, а заемщик обязуется возвратить займодавцу такую же сумму денег (сумму займа) или равное количество других полученных им вещей того же рода и качества (ст. 760 ГК).

Заем между физическими лицами – резидентами Республики Беларусь может быть валютным, но только в случае предоставления займов для личных, семейных, домашних и иных нужд, не связанных с осуществлением предпринимательской деятельности, возврата этих займов и уплаты процентов за пользование ими (подп. 4.3 п. 4 ст. 12 Закона № 226-З).

Таким образом, в рассматриваемой ситуации оформить заем между физическими лицами с целевым назначением «для осуществления предпринимательской деятельности (использования денежных средств для закупки товара)» в иностранной валюте будет неправомерно.

Рекомендация

Если существует необходимость оформить заем с целевым назначением для предпринимательской деятельности в иностранной валюте, целесообразно в договоре указать эквивалент суммы займа в иностранной валюте.

Форма договора займа

Договор займа должен быть заключен в письменной форме, если его сумма превышает не менее чем в 10 раз установленный законодательством размер базовой величины, а в случаях, когда займодавцем является юридическое лицо, – независимо от суммы. В подтверждение договора займа и его условий могут быть представлены расписка заемщика или иной документ, удостоверяющий передачу ему займодавцем определенной денежной суммы или определенного количества вещей (ст. 761 ГК).

В рассматриваемой ситуации предполагаемый заем превышает 10-кратный размер базовой величины, следовательно, договор должен быть заключен в письменной форме.

Рекомендация

Несмотря на то что такое действие не является обязательным, лучше заверять договор займа нотариально, поскольку нотариально заверенный договор займа позволит в случае наступления спорной ситуации с возвратом денежных средств получить исполнительную надпись нотариуса для взыскания суммы займа в бесспорном порядке, что существенно быстрее и дешевле обращения в суд (п. 10 Перечня документов).

Возмездность займа

Может ли данный договор быть безвозмездным? Да, может.

По общему правилу заем предполагается возмездным, если иное не предусмотрено законодательством или договором займа.

Обратите внимание!

Если заем планируется беспроцентным, в договоре необходимо прямо указать на то, что заем является беспроцентным. В противном случае размер процентов будет определяться ставкой рефинансирования Национального банка на день уплаты заемщиком суммы долга или его соответствующей части (п. 1 ст. 762 ГК).

В законодательстве также предусмотрены исключения, когда по общему правилу заем предполагается безвозмездным. Речь идет о случаях, если:

– договор заключен между гражданами на сумму, не превышающую установленный законодательством 50-кратный размер базовой величины, и не связан с осуществлением предпринимательской деятельности хотя бы одной из сторон;

– по договору заемщику передаются не деньги, а другие вещи, определенные родовыми признаками.

В рассматриваемой нами ситуации физические лица планируют заключить между собой договор займа с целью использования заемных денежных средств в предпринимательской деятельности второго физического лица, поэтому кредитор вправе не взимать проценты за пользование займом. Очень важно, чтобы стороны обязательно указали в договоре, что заем беспроцентный.

Обратите внимание!

За несвоевременный возврат заемных денежных средств могут быть начислены проценты за пользование чужими денежными средствами (по ст. 366 ГК). Проценты за пользование денежными средствами начисляются исключительно на сумму несвоевременно возвращенных заемных средств. На сумму несвоевременно уплаченных процентов за пользование займом проценты за неисполнение денежного обязательства не начисляются, за исключением случаев, когда законодательством либо договором установлено иное (п. 1 ст. 764 ГК).

Стороны договора займа

В рассматриваемой ситуации учредитель унитарного предприятия намерен взять заем у физического лица как физическое лицо, а возвращать денежные средства планирует со счета учрежденного им юридического лица (унитарного предприятия).

Рассмотрим 2 варианта оформления таких договорных отношений с учетом ограничений действующего законодательства.

Вариант 1

Заем между физическими лицами с целевым назначением «для предпринимательской деятельности» может быть оформлен в простой письменной форме, но только в белорусских рублях (невалютный) в сумме, эквивалентной 10 000 долл. США.

Далее следует оформить передачу заемных средств от физического лица юридическому лицу (унитарному предприятию). Наиболее приемлемым способом являются оформление последующего займа между физическим лицом – собственником УП и самим УП и оформление перевода долга.

Таким образом, в варианте 1 договорная конструкция будет выглядеть следующим образом:

1) заключение договора займа между физическим лицом – займодавцем и физическим лицом – учредителем УП;

2) заключение договора займа между физическим лицом – учредителем УП и самим УП, в соответствии с которым УП получит заем от физического лица – учредителя;

3) заключение договора перевода долга физического лица – учредителя на УП (по первому договору);

4) заключение соглашения о зачете требования по займу между УП и физическим лицом – учредителем (по которому УП должно учредителю) и по договору перевода долга по займу между физическим лицом – займодавцем и физическим лицом – учредителем (по которому физическое лицо – учредитель должно физическому лицу – займодавцу).

Обратите внимание!

Данный способ передачи займа имеет ряд нюансов из-за особенности организационно-правовой формы унитарного предприятия: имущество унитарного предприятия, учрежденного физическим лицом, находится в частной собственности такого лица (совместной собственности супругов) и принадлежит самому предприятию на праве хозяйственного ведения (часть шестая п. 2 ст. 113 ГК).

Другими словами, физическое лицо – собственник заемных средств передает во владение унитарному предприятию денежные средства (при этом имущество унитарного предприятия – денежные средства – принадлежат этому же собственнику).

В то же время физические лица – учредители (собственники) организации могут без ограничений по количеству и суммам предоставлять займы принадлежащим им организациям. От других физических лиц организации вправе получать займы не более 2 раз в течение календарного месяца (п. 4 Указа № 394).

Вариант 2

В варианте 2 договорная конструкция может быть выстроена следующим образом:

1) заключение договора займа между физическими лицами с указанием в договоре условия исполнения обязательства по перечислению заемных средств в пользу унитарного предприятия;

2) подписание унитарным предприятием уведомления о принятии исполнения по договору займа от физического лица.

Обратите внимание!

Договором в пользу третьего лица признается договор, в котором стороны установили, что должник обязан произвести исполнение не кредитору, а указанному или не указанному в договоре третьему лицу, имеющему право требовать от должника исполнения обязательства в свою пользу (п. 1 ст. 400 ГК).

При этом третье лицо (унитарное предприятие) должно выразить свое согласие на принятие исполнения обязательства в свою пользу. Целесообразно при этом оформить со стороны унитарного предприятия уведомление о принятии исполнения по договору займа;

3) заключение договора исполнения обязательства по возврату займа третьим лицом (унитарным предприятием) между унитарным предприятием и заемщиком с уведомлением займодавца о заключенном договоре (за исключением случаев, если в договоре предусмотрена обязанность заемщика возвратить денежные средства лично);

4) подписание займодавцем согласия о принятии исполнения обязательства по возврату займа от унитарного предприятия (не требуется по общему правилу, однако мы рекомендуем соблюдать данный шаг для минимизации правовых рисков).

Рекомендация

В случае если руководитель организации и собственник унитарного предприятия являются одним лицом, целесообразно в договоре унитарного предприятия с учредителем передать право подписи соответствующего договора (по доверенности) другому лицу для исключения риска признания недействительности такой сделки как сделки, совершенной лицом с самим собой.

Документы:

Гражданский кодекс Республики Беларусь (ГК).

Закон Республики Беларусь от 22.07.2003 № 226-З «О валютном регулировании и валютном контроле» (Закон № 226-З).

Перечень документов, по которым взыскание производится в бесспорном порядке на основании исполнительных надписей, являющийся приложением 1 к постановлению Совета Министров Республики Беларусь от 13.06.2024 № 418 (Перечень документов).

Указ Президента Республики Беларусь от 23.10.2019 № 394 «О предоставлении и привлечении займов» (Указ № 394).