7 июль 2015
Статья не кликабелна ( Материал id: 284 Журнал id: 106044 )
Страница № 26

Вопрос-ответ

ООО планирует сдать в субаренду часть арендуемого им помещения. Кроме договора аренды он не представил никаких других доказательств своих прав на арендуемые площади, мотивируя это отсутствием необходимости государственной регистрации договора аренды.

Достаточно ли одного договора аренды в качестве подтверждения прав арендатора на недвижимое имущество?

Достаточно.

Передача недвижимости арендатору должна оформляться передаточным актом (ст. 626 ГК). Но передаточный акт – это не правоустанавливающий документ, а лишь доказательство факта перехода имущества к другому пользователю. Отсутствие передаточного акта не всегда свидетельствует о том, что арендодатель и (или) арендатор не исполнили своих обязанностей по передаче и (или) принятию в аренду имущества, и при наличии доказательств исполнения сторонами договора аренды (фактическое пользование имуществом, оплата арендных платежей, нахождение имущества арендатора на арендуемых площадях и т.п.) объект аренды может считаться переданным в пользование арендатору (п. 5 постановления ВХС № 1). Таким образом, договора аренды будет достаточно.

Документ:

Гражданский кодекс Республики Беларусь (далее – ГК).

Документ:

постановление Пленума Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 15.02.2012 № 1 «О некоторых вопросах рассмотрения дел, возникающих из арендных правоотношений» (далее – постановление ВХС № 1).

Организация-импортер приняла от международного автомобильного перевозчика груз в дефектном состоянии (нарушена внешняя целостность упаковки, повреждения внутри), не соответствующем описанию груза в CMR-накладной и условиям внешнеторгового договора.

Кому должны адресоваться претензии: перевозчику или грузоотправителю?

Перевозчику.

В подобных случаях получатель должен принять груз и установить его состояние в присутствии перевозчика (когда речь идет о заметных утратах или повреждениях), сделав при этом оговорки, указывающие общий характер утрат или повреждений (ст. 30 КДПГ).

Стороной договора перевозки является грузоотправитель, поэтому именно он вправе заявлять претензии и иски. В то же время договор перевозки содержит элементы договора в пользу третьего лица (грузополучателя) (ст. 400 ГК), причем моментом, с которого грузополучатель выражает согласие воспользоваться своим правом по договору, обычно считается доставка груза и передача ему 2-го экземпляра CMR-накладной. Впрочем КДПГ не содержит запретов на передачу прав из договора перевозки автомобильным транспортом, включая право предъявления претензий и исков. Поэтому грузоотправитель и грузополучатель вправе самостоятельно определить, кто из них будет заявлять требование с учетом места нахождения перевозчика и территориальной подсудности.

Таким образом, по общему правилу с момента принятия груза грузополучатель получатель вправе заявлять свои требования в адрес перевозчика, а не продавца. Требования должны быть изложены в виде претензии.

Документ:

Конвенция ООН «О договоре международной дорожной перевозки грузов (КДПГ)» (Женева, 1956 г.) (далее – КДПГ).

 

В описанной выше ситуации перевозчик отрицает свою вину, ссылаясь на то, что он не был контрактным (первым) перевозчиком и не состоит в договорных отношениях с грузоотправителем. Обоснованы ли такие возражения?

Не обоснованы.

Возможна ситуация, когда в транспортной операции участвует несколько перевозчиков на основании одного договора. Каждый из них несет ответственность за всю перевозку, причем 2-й перевозчик и каждый из следующих за ним становятся, в силу принятия ими груза и накладной, участниками договора перевозки на указанных в CMR-накладной условиях (ст. 34 КДПГ). При применении КДПГ перевозчик отвечает как за свои собственные действия и упущения, так и за действия и упущения своих агентов и всех других лиц, к услугам которых он прибегает для выполнения перевозки (в частности, по договору транспортной экспедиции), когда эти агенты или лица выполняют возложенные на них обязанности.

 

Правомерны ли ссылки перевозчика на нормы КДПГ в подтверждение того, что он не должен возмещать полностью стоимость поврежденного груза?

Правомерны.

В случае повреждения груза перевозчик оплачивает сумму, соответствующую обесцениванию груза, рассчитываемую по стоимости груза, установленной при принятии его к перевозке (п. 1 ст. 25 КДПГ). Размер возмещения поврежденного груза ограничивается положением подп. b п. 2 ст. 25, т.е. суммой, которая причиталась бы при потере той части груза, которая оказалась обесцененной (поврежденной). Размер возмещения при потере груза определен ст. 23 КДПГ: размер подлежащей возмещению суммы определяется на основании стоимости груза в месте и во время принятия его для перевозки, но эта сумма не должна превышать 8,33 расчетных единиц (СДР) за кг недостающего веса брутто (пп. 1 и 2 ст. 23 КДПГ).

Кроме того, сверх стоимости поврежденного груза могут быть взысканы пропорционально приходящиеся на него плата за перевозку, таможенные сборы и пошлины, а также прочие расходы, связанные с перевозкой груза (п. 4 ст. 23 КДПГ).

Стороны могут заявить ценность груза, вписав его в гр. 13 бланка CMR-накладной. В этом случае возмещение должно выплачиваться в пределах объявленной ценности без ограничений 8,33 СДР за 1 кг (ст. 26 КДПГ). Заполнение этой графы требует, как правило, надбавки в провозной плате (фрахту) (ст. 24 КДПГ).

Таким образом, при расчете стоимости поврежденного груза по правилам КДПГ сумма возмещения может оказаться меньше, чем полная стоимость такого груза.

Справочно:

СДР – специальные права заимствования, являются расчетной единицей, соответствующей определению Международного валютного фонда (МВФ). Эта единица рассчитывается по специальной формуле пропорционально квоте страны в МВФ.

 

Новая редакция Закона о СМИ предусматривает ограничение доступа к продукции СМИ, распространяемой посредством информационного ресурса (его составной части), размещенного в Интернете по решению республиканского органа государственного управления в сфере массовой информации в случае перечисленных в данной статье нарушений, совершенных владельцем информационного ресурса (ст. 51-1 Закона о СМИ).

Кого в данном случае следует считать владельцем информационного ресурса?

Ответ содержится в Декрете № 6.

Ответ на этот вопрос дает не Закон о СМИ, а Декрет № 6: это юридическое лицо и организация, не являющаяся юридическим лицом, с местом нахождения в Республике Беларусь, а также физическое лицо, в т.ч. индивидуальный предприниматель, имеющее постоянное место жительства в Республике Беларусь, реализующие права владения, пользования и распоряжения информационными ресурсами (их составными частями), размещенными в Интернете (абз. 4 п. 3 Декрета № 6).

Документ:

Закон Республики Беларусь от 17.07.2008 № 427-З «О средствах массовой информации» (далее – Закон о СМИ).

Документ:

Декрет Президента Республики Беларусь от 28.12.2014 № 6 «О неотложных мерах по противодействию незаконному обороту наркотиков» (далее – Декрет № 6).

 

Распространяется ли действие Закона о СМИ на страницы в социальных сетях?

Распространяется.

Закон о СМИ регламентирует деятельность не только самих СМИ, но и информационных ресурсов и их составных частей (пп. 19, 20 ст. 1 Закона о СМИ). Положение № 6/8 более четко определяет, что следует считать такими составными частями: под информационным ресурсом (его составной частью), размещенным в Интернете, понимается интернет-сайт, страница интернет-сайта, веб-портал, форум, блог, чат, приложение для мобильного устройства и другие ресурсы, имеющие подключение к Интернету (абз. 2 п. 2 Положения № 6/8). Поскольку других определений законодательство не содержит, следует считать, что и в Законе о СМИ понятие информационного ресурса и его составной части применяется в указанном смысле. Таким образом, действие Закона о СМИ де-юре распространяется и на страницы в социальных сетях. Другое дело, что при размещении их за пределами доменной зоны .by меры по государственному контролю за их использованием фактически ограничены.

Документ:

Положение о порядке ограничения доступа к информационным ресурсам (их составным частям), размещенным в глобальной компьютерной сети Интернет, утвержденное постановлением Оперативно-аналитического центра при Президенте Республики Беларусь и Министерства связи и информатизации Республики Беларусь от 19.02.2015 № 6/8 (далее – Положение № 6/8).

В каких случаях в состав совета директоров (наблюдательного совета) акционерного общества обязательно должны включаться независимые директоры?

В 2 случаях, прямо предусмотренных законом.

Независимым считается директор, не являющийся топ-менеджером или иным аффилированным лицом хозяйственного общества. Законодательству известно 2 случая, когда наличие независимых директоров обязательно:

1) в случаях, предусмотренных уставом акционерного общества (ст. 84 Закона о хозяйственных обществах);

2) для совета директоров (наблюдательного совета) банков, причем в количестве не менее 2 (ст. 109-1 БК; Инструкция № 557).

Инструкция № 557 предусматривает, что при избрании членов совета директоров в решении общего собрания акционеров банка указываются лица, являющиеся независимыми директорами. Основной функцией независимого директора является участие в работе совета директоров банка при принятии решений по вопросам выработки стратегии развития банка, оценки соответствия деятельности исполнительных органов избранной стратегии, определения политики в области управления конфликтом интересов и урегулирования конфликта интересов с участием акционеров, защиты интересов миноритарных акционеров банка, а также иным вопросам, затрагивающим интересы акционеров банка. Аудиторский комитет банка должен возглавлять независимый директор.

В некоторых случаях наличие независимых директоров может облегчить принятие решений, в частности, по сделкам с аффилированными лицами, поскольку в голосовании по ним участвуют только независимые директоры, а при отсутствии последних (либо необходимого кворума на заседании) вопрос должен быть передан на рассмотрение общему собранию (ст. 57 Закона о хозяйственных обществах).

Документ:

Закон Республики Беларусь от 09.12.1992 № 2020-XII «О хозяйственных обществах» (далее – Закон о хозяйственных обществах).

Документ:

Банковский кодекс Республики Беларусь (далее – БК).

Документ:

Инструкция об организации корпоративного управления банком, небанковской кредитно-финансовой организацией, утвержденная постановлением Правления Национального банка Республики Беларусь от 30.10.2012 № 557 (далее – Инструкция № 557).

 

Можно ли уволить работника за прогул, если он 2 дня болел, но не оформлял листок временной нетрудоспособности, а принес выписку из амбулаторной карты?

Не рекомендуем.

Если работник обратится в суд и докажет факт обращения к врачу за медицинской помощью, то увольнение будет признано незаконным.

В данном случае увольнять работника за прогул не рекомендуется, так как болезнь является уважительной причиной отсутствия на рабочем месте, которая подтверждается не только листком временной нетрудоспособности, но и медицинской картой. Неподтверждение болезни листком временной нетрудоспособности означает лишь то, что работнику не положено соответствующее пособие за счет средств фонда соцзащиты. Но если в суде факт болезни будет доказан иными документами (выпиской из медицинской карты, справками о прохождении медицинского обследования и др.), то велика вероятность восстановления работника на работе. 

Судебная практика показывает, что, как правило, к уважительным причинам отсутствия на работе относятся:

– уход за заболевшим ребенком или другим членом семьи;

– приостановка работы или отмена рейсов транспортных средств (при отсутствии возможности воспользоваться другими транспортными средствами);

– задержка транспорта из-за аварии;

– отсутствие на работе с разрешения уполномоченных должностных лиц нанимателя;

– сдача зачетов и экзаменов в учебном заведении без надлежащего оформления учебного отпуска;

– выполнение другой работы по поручению соответствующего руководителя;

– авария, стихийное бедствие и др.

Кроме того, к ним также можно отнести:

– вызов работника по повестке в органы внутренних дел, например, для опроса;

– вызов работника по повестке в суд, например, для участия в судебном разбирательстве;

– временную нетрудоспособность, подтвержденную выпиской из карты стационарного больного в случае отсутствия листка нетрудоспособности.

Документ:

Трудовой кодекс Республики Беларусь (далее – ТК).

Справочно:

прогулом признается отсутствие на работе более 3 ч в течение рабочего дня без уважительных причин (п. 5 ст. 42 ТК).

 

Работника предупредили об увольнении в связи с сокращением штата. На следующий день он не вышел на работу.

Правомерно ли его увольнение за прогул?

Правомерно.

Предупреждение о сокращении штата работников организации не является основанием для невыхода на работу, поэтому расторжение трудового договора с работником за прогул будет правомерным при условии соблюдения порядка применения взыскания в виде увольнения.

Работника, который был уведомлен о предстоящем сокращении, уволить за прогул можно, поскольку никаких ограничений ТК не предусматривает. Если нет уважительных причин отсутствия работника на рабочем месте, то при соблюдении правил применения дисциплинарных взысканий его можно уволить за прогул даже в случае извещения о предстоящем сокращении штата или подачи заявления об увольнении по собственному желанию. Соответственно в такой ситуации работник лишается права на выходное пособие в связи с сокращением, поскольку основанием прекращения трудового договора будет являться прогул, а не сокращение штата работников организации.

 

Решением суда работница была восстановлена на работе. Она позвонила на работу только через 2 недели после того, как состоялся суд, и объяснила свое отсутствие тем, что ситуация с незаконным увольнением и судебным разбирательством довела ее до нервного срыва и ей требовался отдых.

Может ли работодатель уволить ее снова?

Может.

Судебное решение о восстановлении на работе должно быть исполнено обеими сторонами трудового спора. Работник должен явиться на работу и приступить к исполнению своих прежних должностных обязанностей.

Наниматель должен исполнить судебное решение о восстановлении на работе незаконно уволенного работника немедленно (ст. 313 ГПК, ст. 247 ТК). Это означает, что на следующий день после вынесения такого решения наниматель должен издать приказ о восстановлении на работе, фактически допустить работника к работе (например, выписать пропуск, освободить рабочее место) и выплатить ему заработную плату (в соответствии с решением суда), но не свыше чем за 1 месяц. Следовательно, этот день является рабочим днем для работника.

Если работник не явился на работу без уважительной причины, то такое отсутствие считается прогулом, за который работника можно уволить (п. 5 ст. 42 ТК).

Таким образом, основания для увольнения работницы в приведенной ситуации есть.

Документ:

Гражданский процессуальный кодекс Республики Беларусь (далее – ГПК).

 

Что наниматель может сделать в такой ситуации, если не хочет снова «связываться» с увольнением этой работницы?

Применить другую меру дисциплинарного взыскания или не применять ничего.

Применение взыскания в виде увольнения за прогул является правом нанимателя, поэтому он может ограничиться выговором или замечанием, либо вообще не применять взыскание к работнику.

Чтобы избежать такой ситуации, рекомендуем добросовестному нанимателю своевременно предупредить работника о добровольном исполнении решения суда со своей стороны. Такое предупреждение следует сделать в письменной форме, например составить письмо, в котором зафиксировать, что издан приказ об отмене приказа об увольнении и о восстановлении на работе, и отправить такое письмо заказным с уведомлением о вручении. Кроме того, в письме можно указать дату, когда работнику следует выйти на работу. При этом надо учитывать время, которое займет пересылка письма.

Если есть необходимость срочно известить работника, советуем направить ему телеграмму с информацией о восстановлении. И письмо, и телеграмму нужно направить не позднее следующего дня после оглашения судом резолютивной части решения (дата будет определяться по почтовому штемпелю).

Справочно:

решение суда о восстановлении считается фактически исполненным, если работник допущен к исполнению прежних трудовых обязанностей и отменен приказ (распоряжение) об увольнении или о переводе работника.

 

Мастер не допустил к работе слесаря, поскольку посчитал, что он появился на работе в состоянии алкогольного опьянения. При этом был составлен соответствующий акт, который подписали 2 свидетеля – второй слесарь и помощник мастера. На следующий день слесарь явился на работу и потребовал оплатить ему вынужденный прогул, так как он не был пьян и отстранение его от работы является незаконным. Два работника, подписавшие акт, заявили, что они ничего конкретного сказать о его состоянии не могут.

Правомерны ли требования слесаря?

Правомерны.

Если наниматель считает, что работника необходимо отстранить от работы, он должен располагать конкретными фактами, подтверждающими его позицию, например медицинским заключением о противопоказаниях для конкретного вида работ, выполняемых данным работником. Если же наниматель не сможет подтвердить основание отстранения, оно будет признано незаконным и будет рассматриваться как вынужденный прогул.

Поскольку в описанной ситуации акт о появлении слесаря на рабочем месте в состоянии алкогольного опьянения оформлен ненадлежащим образом, действия мастера нельзя признать правомерными, а отстранение от работы – законным. Получается, что день отстранения от работы является вынужденным прогулом работника и подлежит оплате нанимателем (ст. 244 ТК).

 

Работник фактически уволен по п. 3 ст. 42 ТК несоответствие занимаемой должности или выполняемой работе вследствие недостаточной квалификации, подтвержденной результатами аттестации, а в приказе и трудовой книжке в качестве основания увольнения указан п. 4 ст. 42 ТК систематическое неисполнение работником без уважительных причин трудовых обязанностей, если к работнику ранее применялись меры дисциплинарного взыскания.

Может ли работник оспорить такую запись?

Может.

В данном случае работник может обратиться в суд. Если суд признает формулировку причины расторжения трудового договора неправильной или не соответствующей закону, у работника может возникнуть вынужденный прогул, если неправильная запись препятствовала поступлению на другую работу. Обязанность представить доказательства того, что неправильная формулировка препятствовала поступлению на работу, возлагается на работника.

Работник отсутствовал на работе на протяжении 2 недель, по истечении которых представил справку–вызов из учреждения образования и написал заявление на предоставление социального отпуска в связи с обучением.

Является ли такое отсутствие работника на работе прогулом? Можно ли уволить его за прогул в данном случае?

Можно.

Работник нарушил порядок предоставления социального отпуска. Он должен был предъявить нанимателю документ, в котором указан период, когда работнику необходимо прибыть в учреждение образования (период экзаменационной сессии, установочной или лабораторно-экзаменационной сессии, сдачи государственных экзаменов, подготовки и защиты дипломного проекта и т.д.). На основании этого документа наниматель принимает решение о предоставлении отпуска в соответствии с правилами ст. 216 ТК и оформляет его приказом (распоряжением, решением) или запиской об отпуске (ст. 152 ТК).

В данной ситуации работник не уведомил нанимателя о периоде обучения и не представил соответствующий документ и тем самым нарушил обязанность вовремя приходить на работу и полностью использовать установленную продолжительность рабочего времени для выполнения своих трудовых функций (часть первая ст. 132 ТК). Такое поведение работника можно расценить как прогул и применить к нему меры дисциплинарного взыскания вплоть до увольнения по п. 5 ст. 42 ТК.

В каких случаях с работника может быть взыскана излишне выплаченная ему заработная плата?

В случае счетной ошибки.

Излишне выплаченная нанимателем заработная плата, в т.ч. при неправильном применении закона, не может быть взыскана с работника, за исключением случаев счетной ошибки (часть третья ст. 107 ТК).

Для того, чтобы правильно квалифицировать ситуации с излишне начисленными суммами, следует определиться с понятием «счетная ошибка». В законодательстве определения именно этого понятия не содержится. Полагаем, что близким к нему является понятие «техническая ошибка». Так, законодательством к техническим ошибкам отнесены описки, опечатки, пропуск или повторный ввод данных, арифметические ошибки при подведении итогов, неточного округления (п. 3 Инструкции № 83).

В каждом конкретном случае необходимо документально подтвердить, что имела место счетная ошибка, допущенная по неосторожности, т.е. без какого-либо умысла у работника, ее допустившего (например, дважды начислена заработная плата, отпускные, произошел сбой программного обеспечения, неправильно совершено арифметическое действие и т.д.).

Однако если ошибка допущена в результате неправильного применения законодательства (например, неправильно начислена надбавка за выслугу лет), ее нельзя отнести к счетной ошибке и соответственно сумма превышения не может быть взыскана с работника.

Удержание излишне выплаченных работникам вследствие счетных ошибок сумм производится на основании распоряжения нанимателя, сделанного им не позднее 1 месяца со дня неправильно исчисленной выплаты (п. 1 части второй ст. 107 ТК). При этом указанные суммы могут удерживаться единовременно или частями при условии соблюдения ограничений размера удержаний из заработной платы, установленных законодательством, и запрета на удержания из некоторых сумм, подлежащих выплате работникам (ст. 108, 109 ТК, ст. 525 ГПК).

Документ:

Инструкция о порядке внесения исправлений в бухгалтерский учет в случае обнаружения ошибок, утвержденная постановлением Министерства финансов Республики Беларусь от 29.06.2005 № 83 (далее – Инструкция № 83).

Наталья Щербакова, юрист

Печать
В закладки
Сохранить в MS Word
AA
Наверх

You can highlight and get a piece of text that will get a unique link in your browser.