12 декабрь 2018
Статья 8 из 24 ( Материал id: 1495 Журнал id: 117701 )
Страница № 22

Иск о признании исполнительной надписи не подлежащей исполнению: основание и порядок подачи на конкретном примере

Дмитрий Боболя, помощник адвоката Данилевича А.С.

Ситуация

Представим, что организация «А» заключила с организацией «Б» договор аренды нежилого помещения. Договор предусматривал возможность одностороннего отказа организации «Б» как арендатора от его исполнения, если организация «А» (арендодатель) не произведет капитальный ремонт в установленный срок.

Так как ремонт в срок сделан не был, организация «Б» отказалась от исполнения договора аренды в одностороннем порядке. Организация «А» при этом считает, что ремонт не был произведен в срок по вине арендатора, и рассматривает договор аренды как действующий.

В связи с тем что организация «Б» прекратила вносить арендную плату, организация «А» обратилась к нотариусу и взыскала ее по исполнительной надписи.

Что делать организации «Б» в этой ситуации?

 

Организация «Б» может защитить свои интересы, подав в экономический суд иск о признании исполнительной надписи не подлежащей исполнению в соответствии с абзацем пятым части первой ст. 42 ХПК.

 

Документ:

Хозяйственный процессуальный кодекс Республики Беларусь (далее – ХПК).

 

Основание иска

Основание иска – это те обстоятельства, на которых истец основывает свое требование к ответчику (например, часть третья п. 19 постановления Пленума ВХС № 6).

При подаче иска о признании исполнительной надписи не подлежащей исполнению важно учитывать следующее.

 

Документ:

постановление Пленума Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 27.05.2011 № 6 «О некоторых вопросах рассмотрения дел в хозяйственном суде первой инстанции» (далее – постановление Пленума ВХС № 6).

 

Во-первых, истец не может указывать в качестве основания такого иска допущенные нотариусом нарушения процедуры совершения исполнительной надписи, даже если таковые в действительности имели место. Нарушение нотариусом процедуры совершения нотариального действия является основанием для подачи жалобы в порядке ст. 266 ХПК (ст. 44 ХПК). Иск о признании исполнительной надписи не подлежащей исполнению подается, если есть возражения по существу совершенной исполнительной надписи.

В рассматриваемой примере основанием иска будет неправомерное взыскание организацией «Б» арендной платы в связи с тем, что договор был расторгнут, а обязательства сторон прекращены.

 

Обратите внимание! Безусловно, подача иска о признании исполнительной надписи не подлежащей исполнению не ограничивается случаями совершения исполнительной надписи о взыскании арендной платы за пользование нежилым помещением. Сегодня нотариусы совершают исполнительную надпись о взыскании задолженности по договорам проката, купли-продажи, подряда, перевозки, возмездного оказания услуг, хранения, неустойки в связи с такой задолженностью (см. пп. 6 и 25 Перечня документов). В любом из указанных случаев должник вправе подать иск о признании исполнительной надписи не подлежащей исполнению, если он считает, что взыскатель не имел право на взыскание указанных в надписи сумм. Так, например, если с должника взыскали, помимо суммы основного долга, также и неустойку, он имеет право подать иск о признании исполнительной надписи не подлежащей исполнению в части. Суд удовлетворит требование истца, если взысканная неустойка явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства (на основании части первой ст. 314 ГК).

 

Документ:

Перечень документов, по которым взыскание производится в бесспорном порядке на основании исполнительных надписей, утвержденный постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 28.12.2006 № 1737 (далее – Перечень документов).

Документ:

Гражданский кодекс Республики Беларусь (далее – ГК).

 

Во-вторых, подать иск о признании исполнительной надписи не подлежащей исполнению возможно только до фактического взыскания суммы согласно исполнительной надписи. Если исполнительная надпись исполнена, лицо, чьи интересы нарушены, вправе предъявить в суд другой иск – иск о взыскании неосновательного обогащения.

 

Порядок подачи иска

Дела о признании исполнительной надписи не подлежащей исполнению рассматриваются экономическими судами в порядке искового производства. Ответчиком по делу выступает взыскатель.

 

Обратите внимание! Нотариус, совершивший исполнительную надпись, не привлекается к участию в деле ни в качестве соответчика, ни в качестве третьего лица. Это связано с тем, что по иску о признании исполнительной надписи не подлежащей исполнению действия нотариуса не обжалуются.

 

Иск подается в экономический суд по месту нахождения взыскателя как ответчика по делу (часть первая ст. 49 ХПК).

Форма, содержание, а также документы, которые необходимо приложить к иску, определены в ст. 159, 160 ХПК.

В частности, к иску необходимо приложить:

1) свидетельство истца о государственной регистрации в качестве юридического лица или индивидуального предпринимателя;

2) документ, подтверждающий уплату государственной пошлины (платежное поручение с отметкой банка о его исполнении). Размер госпошлины определяется согласно п. 1 приложения 16 к НК исходя из оспариваемой суммы (абзац четвертый части первой ст. 128 ХПК).

 

Документ:

Налоговый кодекс Республики Беларусь (далее – НК).

 

Важно! Платежное поручение об оплате госпошлины должно содержать сведения, свидетельствующие о том, что оплата согласно нему произведена именно по иску, к которому платежное поручение прилагается. В назначении платежа необходимо указать суд, в который подается исковое заявление, наименование истца и ответчика, требование по иску (см. подп. 5.2 п. 5 постановления Пленума ВХС № 8). В противном случае экономический суд может оставить жалобу без движения на основании абзаца второго части первой ст. 162 ХПК.

 

Прилагать к иску о признании исполнительной надписи не подлежащей исполнению документ, подтверждающий соблюдение досудебного порядка урегулирования спора с ответчиком, не требуется, равно как и указывать в иске сведения о соблюдении такого порядка. С учетом предмета иска (требование о признании исполнительного документа не подлежащим исполнению) стороны не могут непосредственно урегулировать спор между собой в рамках претензионного порядка урегулирования спора (см. письмо ВХС № 02-38/120).

 

Документ:

постановление Пленума Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 27.05.2011 № 8 «О некоторых вопросах применения хозяйственными судами законодательства о государственной пошлине» (далее – постановление Пленума ВХС № 8).

Документ:

письмо Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 21.01.2011 № 02-38/120 «О рекомендациях по применению Закона» (далее – письмо ВХС № 02-38/120).

 

Необходимо учитывать, что истец может ходатайствовать перед судом о принятии мер по обеспечению иска в форме приостановления взыскания по исполнительной надписи (абзац седьмой части первой ст. 116 ХПК).

Такое ходатайство может содержаться либо в самом исковом заявлении, либо подаваться отдельным документом, в т.ч. после принятия иска к рассмотрению. При этом истец должен указать причины, в связи с которыми непринятие обеспечительных мер может затруднить или сделать невозможным исполнение решения суда (абзац восьмой части второй ст. 114 ХПК). Суд может отказать в обеспечении иска, если сочтет обоснование необходимости принятия мер недостаточным либо если применение мер по обеспечению может существенно нарушить права других лиц (часть шестая ст. 115 ХПК).

Образец иска о признании исполнительной надписи не подлежащей исполнению

 

В экономический суд города Минска

ул. Академическая, 15/1, 220072, г. Минск

ИСТЕЦ:

ООО «Б»

место нахождения: _______________________

Тел./факс: __________________________________

Эл. почта: ___________________________________

ОТВЕТЧИК:

ООО «А»

место нахождения: г. Минск_____________

Тел./факс: __________________________________

Эл. почта: ___________________________________

Цена иска:

Госпошлина:

2 200 бел. руб.

612,5 бел. руб. (п. 11 приложения 16 к

к Налоговому кодексу Республики Беларусь)

_______________

 (дата)

На __ страницах

       

 

ИСКОВОЕ ЗАЯВЛЕНИЕ
о признании исполнительной надписи нотариуса
не подлежащей исполнению

 

Фактические обстоятельства. 1 августа 2018 г. ООО «Б» (далее – Истец) в качестве арендатора заключило с ООО «Б» (далее – Ответчик) как арендодателем договор аренды нежилого помещения (далее – Договор) (Приложение 1). Пунктом 5.4 Договора было предусмотрено право Истца отказаться в одностороннем порядке от исполнения Договора в случае, если Ответчик не произведет капитальный ремонт арендуемого Истцом офисного помещения до 15 октября 2018 г.

19 октября 2018 г. Истец уведомил Ответчика об отказе от исполнения Договора в одностороннем порядке со ссылкой на п. 5.4 Договора, а также о том, что он освободил офисное помещение (Приложение 2).

21 октября 2018 г. Ответчик ответом на уведомление сообщил Истцу, что капитальный ремонт арендуемого Истцом офисного помещения не был произведен в срок по вине Истца, так как он не освободил до 15 октября 2018 г. офисное помещение (Приложение 3).

1 декабря 2018 г. Ответчик обратился к нотариусу за совершением исполнительной надписи о взыскании арендной платы в размере 2 200 бел. руб. за период в 1 месяц с 20 октября 2018 г. по 20 ноября 2018 г. (Приложение 4).

Правовое обоснование и расчет цены иска. Исходя из п. 3 ст. 420 Гражданского кодекса Республики Беларусь (далее – ГК) стороны могут предусмотреть в договоре случаи, когда допускается односторонний отказ от исполнения договора. Согласно части второй п. 32 постановления Пленума Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 15.02.2012 № 1 «О некоторых вопросах рассмотрения дел, возникающих из арендных правоотношений» положения ст. 590, 591 ГК не исключают установление сторонами в договоре аренды наряду с основаниями для досрочного расторжения договора условия об одностороннем отказе от исполнения договора по инициативе стороны, поскольку п. 3 ст. 420 ГК допускает такую возможность.

В соответствии с п. 5.4 Договора Истец вправе отказаться в одностороннем порядке от исполнения Договора в случае, если Ответчик не произведет капитальный ремонт арендуемого Истцом офисного помещения до 15 октября 2018 г. В ответе на уведомление об одностороннем отказе Истца от исполнения Договора Ответчик подтвердил, что не произвел ремонт арендуемого Истцом помещения до 15 октября 2018 г.

Что касается возражений Ответчика о том, что Истец якобы препятствовал проведению Ответчиком капитального ремонта, то они не соответствуют действительности. За весь период аренды Истцом офисного помещения Ответчик ни разу не уведомил Истца о необходимости освободить помещение в связи с проведением капитального ремонта. Ответчик никак не обосновывает, каким образом Истец помешал или мог помешать осуществлению капитального ремонта. Согласно части второй ст. 100 Хозяйственного процессуального кодекса Республики Беларусь (далее – ХПК) каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать те обстоятельства, на которые оно ссылается как на обоснование своих требований и возражений, если иное не предусмотрено законодательством.

Согласно п. 3 ст. 420 ГК в случае одностороннего отказа от исполнения договора полностью или частично, когда такой отказ допускается законодательством или соглашением сторон, договор считается соответственно расторгнутым или измененным. Также согласно п. 1 ст. 423 ГК при расторжении договора обязательства сторон прекращаются.

Таким образом, с 19 октября 2018 г. как момента уведомления Истцом Ответчика об одностороннем отказе от исполнения Договора обязательства сторон по Договору прекратились. Соответственно отсутствуют правовые основания для взыскания с Истца 2 200 бел. руб. арендной платы за период с 20 октября 2018 г. по 20 ноября 2018 г.

Обеспечение иска. На текущий момент согласно реестру задолженностей по исполнительным документам, опубликованному на сайте Министерства юстиции Республики Беларусь, в отношении Ответчика возбуждено 30 исполнительных производств на общую сумму в размере 51 253 бел. руб. В связи с этим в случае, если взыскание по исполнительной надписи нотариуса не будет приостановлено и Ответчик взыщет с Истца сумму, указанную в исполнительной надписи, исполнение решения суда в дальнейшем может быть значительно затруднено.

 

Учитывая изложенное выше, а также руководствуясь ст. 42, 49, 113, 114, 116, 159, 160 ХПК,

 

ПРОШУ:

1) признать не подлежащей исполнению в полном объеме исполнительную надпись нотариуса Иванова И.И., зарег. за № 2123/1 от 1 декабря 2018 г.;

2) принять меры по обеспечению иска и приостановить взыскание по указанной выше исполнительной надписи.

 

Приложения:

1) копия договора аренды нежилого помещения № б/н от 01.08.2018 на 5 л. в 1 экз.;

2) копия исходящего письма Истца № 124 от 17.10.2018 об одностороннем отказе от исполнения договора аренды с почтовым уведомлением о вручении Ответчику от 19.10.2018 на 2 л. в 1 экз.;

3) копия ответа Ответчика на исходящее письмо Истца от 20.10.2018 на 1 л. в 1 экз.;

4) копия исполнительной надписи нотариуса Иванова И.И., зарег. за № 2123/1 от 01.12.2018, на 2 л. в 1 экз.;

5) копия настоящего искового заявления для Ответчика на 3 л. в 1 экз.;

6) копия свидетельства о государственной регистрации Истца на 1 л. в 1 экз.;

7) платежное поручение об уплате госпошлины с отметкой банка об исполнении на 1 л. в 1 экз.

 

Директор Истца                                                                                                 _________________/Петров П.П./

 


Подробнее об основаниях для подачи жалобы на совершение нотариусом исполнительной надписи см. статью «Когда можно обжаловать исполнительную надпись нотариуса» в № 7 (52) нашего журнала за 2018 г., а о порядке подачи такой жалобы – статью «Алгоритм действий должника при обжаловании исполнительной надписи нотариуса» в № 8 (53) нашего журнала за 2018 г.

 

Печать
В закладки
AA
Наверх

You can highlight and get a piece of text that will get a unique link in your browser.